2022年全国法律硕士《398法硕联考专业基础（非法学）》真题

没收财产刑，是指将犯罪分子个人所有财产的部分或全部强制无偿收归国有的刑罚方法，是我国附加刑中较重的一种。没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的部分或者全部，在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。

A项，《刑法》第64条规定，犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔。因此，被告人收受的贿赂款属于其违法所得财物，应当予以追缴或责令退赔。

B项，被告人持有的股票是其个人所有的财产，在适用没收财产刑可以予以没收。

C项，土地承包经营权是国家所有或集体所有，不属于犯罪分子个人所有，不能适用没收财产刑。

D项，《刑法》第64条规定，违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。被告人作案使用的电脑，属于供犯罪所用的本人财物，不能适用没收财产刑。

减刑，是指对被判处管制、拘役、有期徒刑或者无期徒刑的犯罪分子，因其在刑罚执行期间认真遵守监规，接受教育改造，确有悔改或者立功表现，而适当减轻其原判刑罚的制度。减轻原判刑罚，既可以是将较重的刑种减为较轻的刑种，也可以是将较长的刑期减为较短的刑期。

ABC三项，由于甲罪须判处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，因此，不能判处拘役和八年有期徒刑，可以判处无期徒刑。

D项，适用减刑的对象只能是被判处管制、拘役、有期徒刑或者无期徒刑的犯罪分子。如果对犯甲罪的被告人判处死刑，缓期二年执行，则不能适用减刑。

重大误解，是指行为人对于民事行为产生错误的理解，并基于这种错误理解而为民事法律行为。根据《民法典》第147、152条规定，基于重大误解实施的民事法律行为，行为人有权在90日内请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。乙于2020年5月1日得知其所买的画为赝品，至11月1日时已经超过90天，因此乙不享有撤销权。甲于11月1日得知该消息，因此甲享有撤销权。

当事人订立合同可以采取要约、承诺方式。承诺是受要约人向要约人作出的同意要约的意思表示。甲将面膜邮寄给乙是提出合同要约，但沉默原则上不能作为意思表示，除非基于法律规定、当事人约定或当事人之间的交易习惯，因此乙未寄回面膜的沉默不能视为同意甲的要约，甲乙之间的合同未订立。

土地承包经营权是指自然人或社会组织依据承包合同对于农民集体所有或者国家所有由农民集体使用的土地享有的占有、使用和收益的权利。根据《民法典》第333条规定，土地承包经营权自土地承包经营权合同生效时设立。登记机构应当向土地承包经营权人发放土地承包经营权证、林权证等证书，并登记造册，确认土地承包经营权。

技术咨询合同是当事人一方以技术知识为对方就特定技术项目提供可行性论证、技术预测、专题技术调查、分析评价报告等所订立的合同。《民法典》第885条规定，技术咨询合同履行过程中，受托人利用委托人提供的技术资料和工作条件完成的新的技术成果，属于受托人。由于双方没有约定，X研究所利用W公司提供的技术资料和工作条件完成新的技术成果，应归属于受托人X研究所。

无因管理，是指没有法定的或者约定的义务，为避免他人利益受损失而进行管理或者服务的行为。无因管理的构成要件包括：①管理他人事务，他人事务是指有关人们生活利益的一切事项；②有为他人谋利益的意思，该意思无须表示，只要管理行为在客观上避免了他人利益受损且管理人不纯粹是出于为自己谋利的目的；③没有法定的和约定的义务，即管理人管理他人事务时没有法定义务和约定义务。乘客甲乙因琐事发生冲突，乘客丙将二人分开，属于没有法定的或者约定的义务，为避免甲乙利益受损失而进行管理，构成无因管理。

犯罪故意，是指明知自己的行为会发生危害社会的结果，并且希望或者放任这种结果发生的心理态度。犯罪故意有以下两个特征：①认识因素，是指行为人明知自己的行为会发生危害社会的结果；②意志因素，就是行为人希望或者放任这种危害结果发生。

A项，精神病犯罪中不一定存在犯罪故意，在不能辨认或者不能控制自己行为的时候造成危害结果，经法定程序鉴定确认的，不负刑事责任；但间歇性的精神病人在精神正常的时候犯罪，应当负刑事责任。

B项，醉酒的人犯罪，有犯罪故意，属于行为人使自己陷于无责任状态的情况。

C项，防卫过当造成重大损害，行为人主观上对造成的过分损害存在过失甚至故意，具有罪过性，属于滥用防卫权对不法侵害人造成过分损害的非法行为，应当负刑事责任。

D项，《刑法》第16条规定，行为在客观上虽然造成了损害结果，但不是出于行为人的故意或者过失，而是由于不能抗拒或者不能预见的原因所引起的，不是犯罪。因此，不可抗力造成损害结果，不应认定为存在犯罪故意。

A项，《刑法》第349条规定，包庇走私、贩卖、运输、制造毒品的犯罪分子的，处3年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处3年以上10年以下有期徒刑。缉毒人员甲包庇走私毒品的犯罪分子，构成包庇毒品犯罪分子罪，且应当从重处罚。

B项，走私毒品罪是指明知是毒品而故意实施走私的行为。贩毒分子运送毒品入境，构成走私毒品罪，乙被胁迫帮助其运送毒品入境，构成走私毒品罪的胁从犯。根据《刑法》第28条规定，对于被胁迫参加犯罪的，应当按照他的犯罪情节减轻处罚或者免除处罚。因此，乙构成走私毒品罪，但可以对其减轻处罚或免除处罚。

C项，洗钱罪是指为掩饰、隐瞒毒品犯罪、黑社会性质的组织犯罪、恐怖活动犯罪、走私犯罪、贪污贿赂犯罪、破坏金融管理秩序犯罪、金融诈骗犯罪的所得及其产生的收益的来源和性质，所实施的法定行为。丙为走私毒品的犯罪分子隐瞒犯罪所得，应认定为洗钱罪。

D项，《刑法》第350条规定，违反国家规定，非法生产、买卖、运输醋酸酐、乙醚、三氯甲烷或者其他用于制造毒品的原料、配剂，或者携带上述物品进出境，以制造毒品罪的共犯论处。丁非法携带大量用于制造毒品的原料出境，构成制造毒品罪的共犯。

A项，寻衅滋事罪是指行为人为寻求刺激、发泄情绪、逞强耍横等，无事生非，进行扰乱破坏，情节恶劣的行为。甲在疫情防护期间，为发泄不满情绪，将发热门诊的值班医生打成轻微伤，并损坏其防护用具，致使值班医生无法正常工作，且情节严重。其行为符合寻衅滋事罪的构成要件。

B项，故意伤害罪要求造成轻伤以上的损害结果，但此处值班医生为轻微伤，因此甲不构成故意伤害罪。

C项，妨害传染病防治罪，是指违反传染病防治法的规定，引起甲类传染病以及依法确定采取甲类传染病预防、控制措施的传染病传播或者有传播严重危险的行为。此处甲的行为不足以引起疫情传播或传播的严重危险。

D项，故意毁坏财物罪是指故意毁灭或者损坏公私财物，数额较大或者情节严重的行为。甲主观上没有毁坏财物的故意，客观上没有造成财物损坏，不构成故意毁坏财物罪。

《刑法》第17条规定，已满14周岁不满16周岁的人，犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投放危险物质罪的，应当负刑事责任。因此，由于甲15周岁，其盗窃行为不构成盗窃罪，不负刑事责任。

A项，甲实施了抢劫行为，仅构成抢劫罪，不是实质数罪。

B项，抢劫罪是指以非法占有为目的，当场使用暴力、胁迫或者其他方法，强行劫取公私财物的行为。甲抽出腰带将店主捆绑，在店内翻找现金，属于以非法占有为目的，当场使用暴力强行劫取公私财物，但甲没有找到现金而离开，属于犯罪未遂。

C项，入户抢劫是指为实施抢劫行为而进入他人生活的与外界相对隔离的住所，包括封闭的院落、牧民的帐篷、渔民作为家庭生活场所的渔船、为生活租用的房屋等进行抢劫的行为，进入临街店铺不属于入户抢劫。

D项，甲用腰带将店主捆绑，没有携带其他工具，腰带不属于凶器，因此甲不属于携带凶器实施犯罪。

《刑法》第20条规定，对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。甲双手紧紧扼住店主颈部时，严重危及店主人身安全，店主进行防卫造成甲死亡是特别防卫，不属于防卫过当，不负刑事责任，也不承担民事赔偿责任。

质权是指债务人或者第三人将其动产或者财产权利交给债权人占有或者控制，以此作为履行债务的担保，在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现质权的情形时，债权人得以该动产或者财产权利的价值优先受偿的权利。《最高法关于适用〈民法典〉有关担保制度的解释》第55条规定，当事人有证据证明监管人系受债权人的委托监管并实际控制该货物的，人民法院应当认定质权于监管人实际控制货物之日起设立。Z公司受债权人X银行的委托对该批货物进行监管，X银行的质权于监管人Z公司实际控制货物之日起设立。

合同的效力，是指已成立的合同将对合同当事人乃至第三人产生的法律后果。合同的有效要件是：①当事人缔约时有相应的缔约能力；②当事人的意思表示真实；③不违反强制性法律规范及公序良俗。甲乙通过协商约定赔偿800元钱，符合合同的有效要件，并且民法尊重意思自治，乙修车花费1000元与甲赔偿的800元之间差距不大，结果无明显不公。因此，甲乙之间的合同有效。

无偿委托合同，是指委托人和受托人约定，由受托人处理委托人事务，且委托人无需支付报酬的合同。《民法典》第929条规定，无偿的委托合同，因受托人的故意或者重大过失造成委托人损失的，委托人可以请求赔偿损失。乙拜托甲每天顺带接送小乙，甲与乙之间属于无偿的委托合同；回家途中，小乙在车后座自己解开安全带摔伤，甲无故意或重大过失，小乙摔伤的责任应全部由乙承担。

《民法典》第1197条规定，网络服务提供者知道或者应当知道网络用户利用其网络服务侵害他人民事权益，未采取必要措施的，与该网络用户承担连带责任。甲酒店作为信息数据库提供者，明知存在漏洞而未补救，网络用户乙利用该漏洞窃取丙的数据资料，对于丙的损失，甲应当与乙承担连带责任。

格式条款，是指当事人为了重复使用而预先拟订，并在订立合同时未与对方协商的条款。《民法典》第496条规定，提供格式条款的一方未履行提示或者说明义务，致使对方没有注意或者理解与其有重大利害关系的条款的，对方可以主张该条款不成为合同的内容。保险公司提供格式条款时，没有对甲进行特别提示，甲可以主张该条款不成为合同的内容。

犯罪构成要件，是指刑法规定的成立犯罪必须具备的主观要件和客观要件的总和。

A项，在刑法条文结构方面，刑法总则的条文主要内容是有关刑法的基本原则、适用范围、犯罪构成的一般要件、刑罚的种类、各种具体刑事法律制度及其适用条件的一般性规定。刑法分则对具体犯罪的构成要件及法律后果进行了规定。因此，A项正确。

B项，犯罪主观方面，是犯罪行为人对其实施的危害社会的行为及其所造成的危害结果所持的心理态度，它包括犯罪故意、犯罪过失、犯罪目的、犯罪动机等心理因素。犯罪故意和过失是犯罪主观方面最主要的内容，但并非唯一内容，对于有些犯罪而言，犯罪目的也是犯罪主观方面的构成要件。

C项，法条竞合，是指刑法中有一些条文之间在内容上存在重复或交叉的情况。对于法条竞合的各罪之间，其犯罪构成要件并不完全一致，只是存在重复或交叉。如诈骗罪与合同诈骗罪。

D项，刑法中的因果关系是危害行为与危害结果之间的一种客观的引起与被引起的联系。确认行为与结果存在因果关系，是让行为人对该结果负刑事责任的客观基础。对于行为犯来说，一般不存在解决刑法因果关系的问题，但对于实害犯，解决因果关系问题则具有重要意义。由此可知，只有以造成实害结果为构成要件的犯罪而言才需要具备因果关系。

A项，破坏交通工具罪是指破坏正在使用中的火车、汽车、电车、船只、航空器，足以使火车、汽车、电车、船只、航空器发生倾覆、毁坏危险，尚未造成严重后果或者已经造成严重后果的行为。甲为卖废铁盗窃公路上的电力检修井盖，虽然导致汽车陷入井盖并毁坏，但并不是破坏正在使用中的汽车，因此不属于破坏交通工具罪。

B项，破坏交通设施罪是指故意破坏轨道、桥梁、隧道、公路、机场、航道、灯塔、标志或者进行其他破坏活动，足以使火车、汽车、电车、船只、航空器发生倾覆、毁坏危险，尚未造成严重后果或者造成严重后果的行为。甲为卖废铁盗窃公路上的电力检修井盖，导致汽车陷入井盖并毁坏，是破坏交通设施，因此属于破坏交通设施罪。

C项，破坏电力设备罪，是指故意破坏正在使用中的电力设备，危害公共安全的行为。甲盗窃的电力检修井盖的目的和用途是电力检修，不属于正在使用中的电力设备，且该电力检修井盖在公路上，井盖的缺失会危害公共安全，因此甲的行为不构成破坏电力设备罪。

D项，以危险方法危害公共安全罪，以危险方法危害公共安全罪是指使用与放火、爆炸、决水、投放危险物质方法的危险性相当的其他危险方法，危害公共安全的行为。甲盗窃电力检修井盖的行为与放火、爆炸等行为不具有相当性，且其破坏的是电力设备，因此不构成以危险方法危害公共安全罪。

集资诈骗罪是指以非法占有为目的，使用诈骗方法非法集资，数额较大的行为，集资诈骗罪属于金融诈骗犯罪。因此，甲集资并诈骗的行为构成集资诈骗罪。

掩饰、隐瞒犯罪所得罪是指明知是犯罪所得及其产生的收益而予以掩饰、隐瞒，构成。洗钱行为实际也是窝藏、包庇罪以及掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪的一种形式，但是，由于刑法已经将洗钱行为单独规定为一种犯罪，所以，洗钱行为只以洗钱罪定罪，而不再掩饰、隐瞒犯罪所得罪定罪。洗钱罪是指为掩饰、隐瞒毒品犯罪、黑社会性质的组织犯罪、恐怖活动犯罪、走私犯罪、贪污贿赂犯罪、破坏金融管理秩序犯罪、金融诈骗犯罪的所得及其产生的收益的来源和性质所实施的法定行为。因此，甲将集资诈骗罪所得巨额赃款转移至境外构成洗钱罪。

根据《刑法修正案（十一）》第14条规定，行为人自己洗钱的，也构成洗钱罪，因此甲的洗钱罪应与集资诈骗罪数罪并罚。

拐卖儿童罪是指以出卖为目的，拐骗、绑架、收买、贩卖、接送、中转儿童的行为。犯罪既遂，是指犯罪人的行为完整地实现了刑法分则条文所规定的全部犯罪构成的事实。拐卖儿童罪以控制住被拐卖儿童的人身自由为既遂。因此，在儿童张某被甲控制后，甲拐卖儿童罪已经既遂，其后张某逃脱、甲没有追赶的行为不影响犯罪既遂的判定。

罪过，是指犯罪行为人对自己的行为所造成的危害后果所持的故意或者过失的心理态度。甲在封闭的高速公路上正常行驶，出现事故的原因是突然有人横穿马路。甲主观上没有故意和过失，该事件符合《刑法》第16条规定，即行为在客观上虽然造成了损害结果，但不是出于行为人的故意或者过失，而是由于不能抗拒或者不能预见的原因所引起，因此甲对该死亡结果无罪过。

食品监管渎职罪，是指负有食品安全监督管理职责的国家机关工作人员，滥用职权或者玩忽职守，造成严重后果或者有其他严重情节的行为。食品监管渎职罪的客观行为包括：①瞒报、谎报食品安全事故；②对发现的严重食品安全违法行为未按规定查处的；③在特殊食品审批审评过程中，对不符合条件的申请准予许可的；④依法应当移交司法机关追究刑事责任不移交的；⑤有其他滥用职权或者玩忽职守行为的。甲作为国家工作人员，具有食品监管职权，但其滥用职权，未依法将生产销售不符合安全标准食品的王某移交司法机关追究刑事责任，情节严重，符合上述③所述的情形，应认定为食品监管渎职罪。

抗辩权是指对抗请求权或否认对方权利的权利。抗辩权有以下特征：①抗辩权的客体是请求权；②抗辩权是一种防御性而非攻击性的权利，只有一方当事人行使请求权，另一方当事人才可能对此进行抗辩；③抗辩权的有效行使权是对请求权效力的一种阻却，但它并没有否认相对人的请求权，也没有变更或消灭相对人的权利。甲请乙先履行是行使其请求权，乙以甲未履行为理由拒绝是对抗甲的请求权，因此，乙拒绝履行行使了抗辩权。

效力未定的民事法律行为，是指民事法律行为成立之后，是否能发生效力尚不能确定，有待享有形成权的第三人作出追认或拒绝的意思表示来使之有效或无效的民事法律行为。单方行为是指仅由一方当事人的意思表示就能成立的民事法律行为，不需要他人同意，就能发生行为人预期的法律后果。甲12岁，为限制民事行为能力人，其实施买卖自行车的行为需要经法定代理人同意或者追认后有效。甲的父母知道后向乙追认的行为仅由其意思表示就能成立，不需要经过乙的同意，是单方行为。

侵权责任是指行为人对其侵权行为造成的损害依法应当承担的民事法律后果。侵权行为有以下特征：①侵权责任以违反法定义务为前提；②侵权责任的主要形式是损害赔偿；③侵权责任具有优先性，因同一行为应当承担侵权责任和行政责任、刑事责任，侵权人的财产不足以支付的，先承担侵权责任。甲、乙、丙、丁出去喝酒，中途无人劝酒，喝到深夜后各自打车回家；第二天乙死亡，甲、丙、丁无侵权行为，对乙也不负有照管职责；因此，乙的死亡应由其自己负责，甲、丙、丁不承担责任。

类推解释，是指刑法没有将某种行为规定为犯罪，但因为该行为有危害性、行为人有人身危险性，就将该行为比照刑法分则的相似条文处罚。扩大解释，是指对刑法条文的解释含义大于条文字面的含义。类推解释与扩大解释的区分有两点：①是否在法条用语最大的含义范围内；②有无超出公民的合理预期。类推解释不在法条用语最大的含义范围内，且超出公民的合理预期。

A项，盗窃罪的对象为“公私财物”，刑法上的财物，是指在客观上的交换价值、经济价值和使用价值。其范围包括有体物和无形物。将“燃气”解释为“财物”未超出法条用语最大含义范围，故盗窃燃气解释为盗窃财物，不属于类推解释。

B项，根据《刑法》第299条之1规定：“侮辱、诽谤或者以其他方式侵害英雄烈士的名誉、荣誉，损害社会公共利益，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利。”由此可知，侵害英雄烈士名誉、荣誉罪的客观方面表现为以侮辱形式侵害英雄烈士名誉，故“侮辱无名英雄解释为侵害无名英雄名誉”符合刑法规定，不属于类推解释。

C项，劫持航空器罪，是指以暴力、胁迫或者其他方法劫持航空器的行为。本罪为危害公共安全类犯罪，其侵犯的客体为航空运输安全，即不特定的多数旅客、机组人员的生命健康以及航空器及其运载物品的安全。但使用电子干扰手段劫持小型无人机行为，不具有危及航空运输安全的可能性，将该种行为解释为劫持航空器的行为，已经超出法条用语最大含义范围，不符合公民的合理预期，属于类推解释。

D项，根据《最高人民法院关于如何认定挪用公款归个人使用有关问题的解释》第3条规定：“国家工作人员利用职务上的便利，为谋取个人利益，以个人名义将公款借给其他单位使用的，属于挪用公款归个人使用”。由此可知，“以个人名义将公款供其他单位使用解释为挪用公款归个人使用”包含在挪用公款罪的法条含义范围内，不属于类推解释。

信用卡诈骗罪是指以非法占有为目的，使用法定方法进行信用卡诈骗活动，数额较大的行为。信用卡诈骗罪的客观行为包括：①使用伪造的信用卡，或者使用以虚假的身份证明骗领的信用卡；②使用作废的信用卡；③冒用他人信用卡的；④恶意透支。甲将捡到的手机中失主的微信与银行卡进行绑定，并转移银行卡中资金的行为属于上述情形③，即冒用他人信用卡，且甲将数额较大的资金转移到自己的微信钱包中，明显具有非法占有目的，因此，甲的行为应认定为信用卡诈骗罪。

A项，故意伤害罪是指故意非法伤害他人身体的行为。因使用暴力方法拒不执行判决裁定造成执行人员受伤的，应当以故意伤害罪定罪处罚，但甲的殴打行为并未造成执行干警受伤，因此不构成故意伤害罪。

B项，妨害公务罪是指以暴力、威胁方法阻碍国家机关工作人员依法执行职务等行为。妨害公务罪与拒不执行判决裁定罪之间是想象竞合关系，甲的行为构成拒不执行判决裁定罪。

C项，寻衅滋事罪是指行为人为寻求刺激、发泄情绪、逞强耍横等，无事生非，进行扰乱破坏，情节恶劣的行为。被执行人的行为主观上不是为了寻求刺激等，而是为了不执行判决裁定，不符合寻衅滋事罪的构成要件，不构成寻衅滋事罪。

D项，拒不执行判决裁定罪是指对人民法院的判决、裁定有能力执行而拒不执行，情节严重的行为。被执行人甲殴打人民法院的执行干警，阻拦其进入执行现场，致使生效的判决书无法执行，属于情节严重，符合拒不执行判决裁定罪的构成要件。

A项，行贿罪是指为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物的行为。行贿的形式包括通过国家工作人员提供巨额现金。

B项，行贿罪的对象是国家工作人员，不包括国有企事业单位，向国有企事业单位工作人员行贿构成对非国家工作人员行贿罪。

C项，行贿的行为表现为给予国家工作人员财物，行贿罪予以立案追究有如下情形：①行贿数额在3万元以上的；②行贿数额在1万元以上不满3万元。为国家工作人员提供子女就读重点中学的机会不是给予财物，不构成行贿罪。

D项，行贿必须是行为人的主动行为，如果是被勒索不得不给予国家工作人员财物，没有获取不正当利益的，不是行贿罪。

违约责任，是指当事人不履行或不适当履行合同义务而应承担的民事责任。违约责任有以下特征：①违约责任属于民事责任；②违约责任具有相对性，即违约责任是违反合同的一方当事人承担的责任；③违约责任是当事人不履行合同债务而产生的责任；④违约责任是一种财产性的民事责任；⑤违约责任具有一定的任意性，可由当事人在法定范围内约定。甲购买十台扫地机器人并付款，其与网店之间已经达成买卖合同，网店以库存不足为由拒绝发货，属于违约行为，应承担违约责任。违约责任是民事责任。

根据《民法典》第1111条规定，养子女与生父母以及其他近亲属间的权利义务关系，因收养关系的成立而消除。由于甲将儿子送人，儿子与甲的权利义务关系已经消除，儿子不再承担对亲生父亲甲的法定赡养义务，因此，儿子给甲生活费的行为属于道德义务。

著作权，又称版权，是指著作权人对文学、艺术和科学领域内的作品依法享有的各项专有权利。著作权除具有知识产权的共同特征外，还具有权利内容的双重性和权利自动产生的特点。

A项，展览权，是指公开陈列美术作品、摄影作品的原件或者复制件的权利。

B项，发行权，是指以出售或者赠与方式向公众提供作品的原件或者复制件的权利。

C项，广播权，是指以有线或者无线方式公开传播或者转播作品，以及通过扩音器或者其他传送符号、声音、图像的类似工具向公众传播广播的作品的权利，但不包括信息网络传播权。

D项，信息网络传播权，是指以有线或者无线方式向公众提供，使公众可以在其选定的时间和地点获得作品的权利。