2022年国家法律职业资格考试《客观题卷二》押题密卷2

甲乙质押合同中“乙取得质权，但由甲保管质物”的约定，意味着甲乙通过占有改定的方式，设立动产质押。禁止以占有改定方式设立动产质押，是法律对动产质押设立中的“交付”环节的要求，而非是针对动产质押合同的强制性规定，故质押合同并无违法之处，系属有效，A不选。

如前所述，不存在民事行为“未生效”的五种情形，民事行为一经成立即生效，B不选。

动产质权的设立，为公示设立类型。质押合同具有债权效力，质物交付引起物权变动。本题中甲乙以占有改定方式“交付”质物，违反法律的强制性规定，“交付”无效，故物权不变动，但是并不影响质押合同的债权效力，质押合同仍属有效，C选。

如前所述，物权的对抗是“物权间的对抗”。乙并未取得质权，没有对抗可言，D不选。

《买卖合同司法解释》第38条规定：《民法典》第634条第1款规定的“分期付款”，系指买受人将应付的总价款在一定期间内至少分三次向出卖人支付。分期付款买卖合同的约定违反《民法典》第634条第1款的规定，损害买受人利益，买受人主张该约定无效的，人民法院应予支持。据此A选项错误。分期付款的合同必须至少三期，所以甲乙之间的合同不属于分期付款合同；《民法典》第311条规定，无处分权人将不动产或者动产转让给受让人的，所有权人有权追回；除法律另有规定外，符合下列情形的，受让人取得该不动产或者动产的所有权：（1）受让人受让该不动产或者动产时是善意的；（2）以合理的价格转让；（3）转让的不动产或者动产依照法律规定应当登记的已经登记，不需要登记的已经交付给受让人。受让人依照前款规定取得不动产或者动产的所有权的，原所有权人有权向无处分权人请求赔偿损失。当事人善意取得其他物权的，参照前两款规定，据此B选项错误。虽然甲是无权处分，但是由于丁不是善意的第三人，所以丁不能依据善意取得取得物权；乙丙的买卖合同生效时，视为已经交付，打印机的所有权归丙所有，如甲不交付，则丙可以追究甲的侵权责任，而不得追究乙的违约责任，故D选项错误，C选项正确。

根据《民法典》第121条的规定，没有法定的或约定的义务，为避免他人利益受损失而进行管理的人。有权请求受益人偿还由此支出的必要费用。据此可知，无因管理共三个构成要件，分别是：①没有法定或约定的义务；②主观上具有管理他人事务的意思：③客观上具有管理他人事务的行为。本题中，向真在没有法定和约定义务的情况下，为了避免于慧的利益受损，主动为于慧办理住院事宜并对其樱桃园进行管理的行为构成无因管理，而非不当得利。故A选项错误。

向真的行为构成无因管理，有权要求受益人即于慧的家人偿付其因管理行为而支付的必要费用。该必要费用包括：向真为于慧交医疗费花费3万元、摘卖樱桃雇工费以及其他必要费用5000元，共3.5万元，不包括向真要求的劳务费。因此，向真应从获益的10万元中扣除3.5万元的必要费用。向于慧家人给付6.5万元。故B、C选项错误。D选项正确。

【考点】善意取得；占有

有权占有是指有本权的占有；无权占有是指无本权的占有，分为善意占有和恶意占有。乙是买受人，基于买卖合同而占有，乙为有权占有，故A选项错误。因手表属于遗失物，戊不能善意取得，戊属于无权占有，故B选项错误。甲是第一个所有权人，《民法典》第318条规定：“遗失物自发布招领公告之日起一年内无人认领的,归国家所有。”因此，国家是第二个所有权人。乙通过买卖合同购买手表，因此。乙是第三个所有权人。丙通过赠与合同获得手表，因此，丙是第四个所有权人。因手表属于遗失物，戊不能善意取得，戊并不是所有权人，故C选项错误，D选项正确。综上所述，本题的正确答案为D。

本题中，甲7岁时为无民事行为能力人，其父母是甲的监护人。学校评定奖学金无需获奖学生的同意，故奖学金问题上不存在甲的意思表示，因而不涉及民事行为能力问题，A不选。手机赠与合同中，存在甲“接受赠与”的意思表示，因该意思表示未经监护人代理，行为无效，B选。基于继承取得遗产，只需以“继承开始”为前提，继承人默示即为接受。因默示行为无法代理，故继承人取得遗产无需行为能力。且根据《民法典》第35条第1款“监护人除为维护被监护人利益外，不得处分被监护人的财产”的规定，甲的父母拒绝继承的表示无效，C不选。甲8岁后，为限制行为能力人，其所独立实施的超越自己行为能力的民事法律行为，效力待定，D不选。

《民事诉讼证据规定》第4条规定：下列侵权诉讼，按照以下规定承担证明责任，（1）因新产品制造方法发明专利引起的专利侵权诉讼，由制造同样产品的单位或者个人对其产品制造方法不同于专利方法承担举证责任；（2）高度危险作业致人损害的侵权诉讼，由加害人就受害人故意造成损害的事实承担举证责任；……（5）饲养动物致人损害的侵权诉讼，由动物饲养人或者管理人就受害人有过错或者第三人有过错承担举证责任；（6）因缺陷产品致人损害的侵权诉讼，由产品的生产者就法律规定的免责事由承担举证责任。据此，D选项中的产品存在严重缺陷的事实应当由原告承担举证责任，而被告仅就法律规定的免责事由承担证明责任。所以，D选项符合题意。

根据《环境保护法》第27条规定，县级以上人民政府应当每年向本级人民代表大会或者人民代表大会常务委员会报告环境状况和环境保护目标完成情况，对发生的重大环境事件应当及时向本级人民代表大会常务委员会报告，依法接受监督。因此，重大环境事件应当向本级人大常委会而非政协报告，故A选项正确，B选项错误。根据《环境保护法》第68条规定，地方各级人民政府、县级以上人民政府环境保护主管部门和其他负有环境保护监督管理职责的部门有违法行为的。对直接负责的主管人员和其他直接责任人员给予记过、记大过或者降级处分；造成严重后果的，给予撤职或者开除处分，其主要负责人应当引咎辞职。因此，在政府和环保部门有环境违法行为的情况下，主要负责人才应当引咎辞职，故CD选项正确。本题答案为B。【注意】国家机构改革将环境保护行政主管部门调整为生态环境主管部门。

【考点】参与分配

《民诉解释》第508条规定，被执行人为公民或者其他组织，在执行程序开始后，被执行人的其他已经取得执行依据的债权人发现被执行人的财产不能清偿所有债权的，可以向人民法院申请参与分配。对人民法院查封、扣押、冻结的财产有优先权、担保物权的债权人，可以直接申请参与分配，主张优先受偿权。A、B、D不当选。没有起诉，也没有优先受偿权的债权人，不能申请参与分配，C项当选。

根据《保护工业产权巴黎公约》的优先权原则，已在公约一成员国提出专利、实用新型、外观设计或商标注册申请的人或其权利合法继承人，在规定的期限（专利和实用新型为12个月，外观设计和商标为6个月）内，享有在其他成员国提出申请的优先权。即如果他在别的成员国也提出同样的申请，则这些国家必须承认该申请在第一个国家的申请日为本国的申请日。第一个申请的撤回、放弃或驳回不影响该申请的优先权地位。A选项说法错误，B选项说法正确。

该《公约》独立性原则规定，各成员国对于外国人的专利申请或商标注册，应根据本国法律作出决定，不应受原属国或其他任何国家就该申请作出的决定的影响。C选项说法错误。

该《公约》还规定，专利权人将在任何成员国内制造的物品输入对该物品授予专利权的国家，不应导致该专利的撤销。D选项说法错误。

合同的成立属于事实判断，只要意思表示完成即成立，本题中，某长辈和小丁达成赠与的意思表示，赠与合同即成立，据此A选项错误。《民法典》第158条规定：民事法律行为可以附条件，但是按照其性质不得附条件的除外。附生效条件的民事法律行为，自条件成就时生效。附解除条件的民事法律行为，自条件成就时失效。此合同属于“附条件的赠与合同”，所以，当小丁未通过司法考试时，合同是“成立，但不生效”，而不是“无效”，据此B选项错误。此合同属于“附条件的赠与合同”，一旦条件成就，赠与合同就成立且生效，所以小丁可以要求长辈履行合同，故C选项正确。《民法典》第663条的规定：受赠人有下列情形之一的，赠与人可以撤销赠与：（1）严重侵害赠与人或者赠与人的近亲属；（2）对赠与人有扶养义务而不履行；（3）不履行赠与合同约定的义务。赠与人的撤销权，自知道或者应当知道撤销原因之日起一年内行使。据此D选项错误。小丁不履行义务，某长辈可以行使法定撤销权，但没有撤销前该合同的前合同依然有效。

根据《公司法解释（二）》第3条规定，股东提起解散公司诉讼时，向人民法院申请财产保全或者证据保全的，在股东提供担保且不影响公司正常经营的情形下，人民法院可予以保全。可见，股东要求财产或者证据保全的，需要满足一定的条件，A选项说法过于绝对，错误。

根据《公司法解释（二）》第2条规定，股东提起解散公司诉讼，同时又申请人民法院对公司进行清算的，人民法院对其提出的清算申请不予受理。人民法院可以告知原告，在人民法院判决解散公司后，依据民法典第70条、公司法第183条和本规定第7条的规定，自行组织清算或者另行申请人民法院对公司进行清算。也就是说，不能同时提起清算公司之诉。必须等到法院判决解散公司后，另行提起诉讼，B选项错误。

根据《公司法解释（二）》第4条规定，股东提起解散公司诉讼应当以公司为被告。原告以其他股东为被告一并提起诉讼的，人民法院应当告知原告将其他股东变更为第三人；原告坚持不予变更的，人民法院应当驳回原告对其他股东的起诉。可见，只能列公司为被告，其他股东为第三人，C选项错误。

在满足公司僵局的情况下，无论有限公司还是股份公司，单独或者合并持有代表十分之一以上表决权的股东即有资格起诉。D选项正确。

【考点】调解原则

《民诉解释》第146条第1款、第2款规定：“人民法院审理民事案件，调解过程不公开，但当事人同意公开的除外。调解协议内容不公开，但为保护国家利益、社会公共利益、他人合法权益，人民法院认为确有必要公开的除外。”A项错误。调解协议的内容不公开，因此调解书社会公众不能查阅，只能申请查阅生效的判决书、裁定书。B项错误。调解协议的内容不公开，但涉及社会公共利益的除外。公益诉讼属于社会公共利益，因此，公益诉讼中的和解和调解协议的内容必须公开。C项正确。调解结案的案件，原则上只能制作调解书，但两类案件除外：无民事行为能力人的离婚案件和涉外案件，调解结案的，制作判决书。D项错误。

房屋虽然登记在张某名下，但是该房屋属于夫妻共有，是夫妻共同财产。A选项说法错误，不当选。《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第3条规定：夫妻一方在婚姻关系存续期间以个人名义超出家庭日常生活需要所负的债务债权人以属于夫妻共同债务为由主张权利的，人民法院不予支持，但债权人能够证明该债务用于夫妻共同生活、共同生产经营或基于夫妻双方共同的意思表示除外。张某举债用于打赏主播而非为家庭共同生活、共同生产经营。因此，该债务不属于夫妻共同债务，刘某不应承担连带责任。B选项说法错误，不当选。夫妻之间互相享有家事代理权或对共有财产享有平等处理权，因此夫妻单方面将房屋抵押而签订的抵押合同应该是有效的（因为即使是无权处分，也不影响合同的有效性）。虽然刘某并不知情，但抵押合同有效。C选项说法错误，不当选。根据《物权法》第l5条的区分原则可知，我国物权法将物权设立的合同效力和物权设立的效力区别对待。抵押权自办理抵押登记时设立，抵押合同无效不影响抵押权的设立，所以，杨某取得抵押权。D选项说法正确，当选。

《公约》是否适用要看当事人的营业地是否在不同缔约国，而不考虑当事人的国籍，故A选项错误。当事人可以通过选择其他法律而排除《公约》的适用，买卖合同的双方当事人的营业地分处两个缔约国，本应适用《公约》，但如果他们在合同中约定适用其他的法律，则排除了《公约》的适用。但如果当事人只是一般性地选择适用了某一缔约国的法律，则《公约》仍然得以适用，只有在当事人明确适用该国的具体法律时，才能排除《公约》的适用。B选项明确约定使用中国《合同法》，则《公约》被排除适用，故B选项不正确。由于三批交货最终要组成一个整体，第三部分交货不合格，前面两批已经履行的部分也就没有意义了，即意味着整批货物均不能实现合同目的，所以，晶盛公司可以解除整个合同。故C选项正确，D选项错误。本题答案为C。

《食品安全法》第87条规定，县级以上人民政府食品药品监督管理部门应当对食品进行定期或者不定期的抽样检验，并依据有关规定公布检验结果，不得免检。进行抽样检验，应当购买抽取的样品，委托符合本法规定的食品检验机构进行检验，并支付相关费用；不得向食品生产经营者收取检验费和其他费用。可知AD选项错误。《食品安全法》第89条规定，食品生产企业可以自行对所生产的食品进行检验，也可以委托符合本法规定的食品检验机构进行检验。食品行业协会和消费者协会等组织、消费者需要委托食品检验机构对食品进行检验的，应当委托符合本法规定的食品检验机构进行。B选项错误。《食品安全法》第86条规定，食品检验实行食品检验机构与检验人负责制。食品检验报告应当加盖食品检验机构公章，并有检验人的签名或者盖章。食品检验机构和检验人对出具的食品检验报告负责。可知，C选项正确。本题答案为C。

【考点】保证《民法典》第六百八十六条【保证方式】保证的方式包括一般保证和连带责任保证。当事人在保证合同中对保证方式没有约定或者约定不明确的,按照一般保证承担保证责任。《担保法解释》第19条第1款规定：“两个以上保证人对同一债务同时或者分别提供保证时，各保证人与债权人没有约定保证份额的，应当认定为连带共同保证。”本题中，丙、丁未约定保证方式与份额，故为连带共同保证。《担保法解释》第32条第2款规定：“保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年。”《民法典》第六百九十二条【保证期间】保证期间是确定保证人承担保证责任的期间,不发生中止、中断和延长。债权人与保证人可以约定保证期间,但是约定的保证期间早于主债务履行期限或者与主债务履行期限同时届满的,视为没有约定;没有约定或者约定不明确的,保证期间为主债务履行期限届满之日起六个月。因此，丙的保证期间为2年，丁的保证期间为6个月，故A、B选项正确。《担保法解释》第20条规定：“连带共同保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求任何一个保证人承担全部保证责任。连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担。”本题中，丙承担全部保证责任后，应当先向甲追偿，不能追偿的部分，才可向丁追偿。反之亦然，故C选项正确，D选项错误。综上所述，本题的正确答案为D。

《民法典》第442条规定：“汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单的兑现日期或者提货日期先于主债权到期的，质权人可以兑现或者提货，并与出质人协议将兑现的价款或者提取的货物提前清偿债务或者提存。”有价证券的兑现日期或者提货日期先于主债权到期的，质权人可以兑现或者提货，并与出质人协议将兑现的价款或者提取的货物提前清偿债务或者提存，故A选，B、C、D不选。

根据《环境影响评价法》第20条规定，设区的市级以上人民政府生态环境主管部门应当加强对建设项目环境影响报告书、环境影响报告表编制单位的监督管理和质量考核。因此，A选项错误。《环境影响评价法》第16条规定，可能造成轻度环境影响的，应当编制环境影响报告表．对产生的环境影响进行分析或者专项评价，因此B选项错误，不当选。根据《环境影响评价法》第24条第2款规定，C选项说法正确。根据《环境影响评价法》第19条规定，建设单位可以委托技术单位对其建设项目开展环境影响评价，编制建设项目环境影响报告书、环境影响报告表，因此D选项错误，不当选。

根据《跟单信用证统一惯例》，银行审单遵循“一致性”原则，即单证一致、单单一致和单内一致，若不符合一致性的，银行有权拒绝付款，银行可以联系开证申请人是否接受不符点，“可以”表明是银行的权利而非义务，故A选项正确。银行审单后征求开证申请人的意见是否接受不符点的，若开证申请人接受不符点，银行仍有权拒绝付款，惯例作此规定在于便于银行控制风险，因为在实践中开证申请人开证时仅向开证银行交存信用证金额一定比例的保证金，故B选项错误。

信用证实则是开证银行对于信用证受益人的一项承诺，因单证瑕疵不符合一致性原则要求的，仅仅是开证银行不再承担付款义务（开证银行的承诺失效），买卖双方存在买卖合同关系，买方有付款义务，故C选项错误。

根据《跟单信用证统一惯例》，信用证交易的另一原则是独立性，即独立于基础交易．银行仅负有审单的义务，对于基础合同的实际履行状况不予审查，基础合同履行的争议由基础合同的当事人之间解决，货物存在质量瑕疵，S公司不能要求开证银行拒付．故D选项错误。

【考点】同时履行抗辩权

《民法典》第525条规定：“当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。本题中，因乙未向甲交付汽车，若乙请求甲支付价款时，甲对乙行使同时履行抗辩权。“因行使同时履行抗辩权而不履行义务的”不属于违约行为，无须支付违约金。故A选项错误。若甲“因行使同时履行抗辩权”而不对乙履行支付价款的义务，不属于违约。这样就不存在《民法典》第563条规定的“当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行”之情形，乙不享有法定解除权，故B选项错误。债务承担后的债务状况是“甲欠乙30万元，乙欠甲50万元”，但是，乙对甲享有的30万元债权，“附有甲的同时履行抗辩权”。根据学理通说，负有抗辩的债权，不能作为主动债权被抵销，只能作为被动债权被抵销。本题中，乙不得向甲主张抵销30万元，甲可对乙主张抵销30万元（甲主张抵销时，视为甲放弃同时履行抗辩权），故C选项错误。一方面，甲对乙享有同时履行抗辩权；另一方面甲已经对乙主张了同时履行抗辩权。此时法院应当作出“同时履行判决”，即判决“甲向乙支付30万元的价款”，但该义务的履行是“以乙向甲交付汽车为生效条件”，故D选项正确。综上所述，本题的正确答案为D。

《公司法》第61条规定：“一人有限责任公司不设股东会。股东作出本法第三十七条第1款所列决定时，应当采用书面形式，并由股东签名后置备于公司。”钟某单独出资设立玩玩乐玩具有限责任公司，该公司属于一人有限责任公司，故该公司无须设立股东会。A选项做法正确，不当选。《公司法》第61条规定：“一人有限责任公司不设股东会。股东作出本法第三十七条第1款所列决定时，应当采用书面形式，并由股东签名后置备于公司。”第37条第1款：“股东会行使下列职权……（六）审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案……”因此钟某作出利润分配决定时，应当采用书面形式，并由股东签名后置备于公司。B选项做法正确，不当选。《公司法》第58条规定：“一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司。该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司。”由于玩玩乐玩具有限责任公司由钟某单独出资设立，为一个有限责任公司，故该公司不得投资设立新的一人有限责任公司。C选项做法错误，当选。《公司法》第63条规定：“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。”钟某随意挪用公司财产清偿个人债务，将公司财产与自己的财产混同，故钟某应当对公司债务承担连带责任。D选项做法正确，不当选。

《法律适用法》第14条规定：法人及其分支机构的民事权利能力、民事行为能力、组织机构、股东权利义务等事项，适用登记地法律。法人的主营业地与登记地不一致的，可以适用主营业地法律。题中，B公司在英国设立登记，同时其主营业地在中国，故可以适用其登记地法律，也可以适用其主营业地法律来认定其权利能力和行为能力。所以，D选项正确。

本题中张三是实际出资人，王二是名义股东，他们之间的约定没有《合同法》第52条规定的无效情形，因此该约定有效，A选项错误。虽然名义股东不是实际出资人，但是记载在公司股东名册中的股东是名义股东，而不是实际出资人，因此对于公司来说，名义股东具有股东资格，实际出资人不具有股东资格，无权直接以自己履行了实际出资义务要求公司变更自己为公司股东，只能经公司其他股东过半数同意，方能要求变更自己为公司股东，所以B选项正确，D选项错误。实际出资人只能依据与名义股东之间的约定享有相应的合同权利，不具有股东资格，不享有股权，离婚时其配偶当然不能要求分割股权，所以C选项错误。本题答案为B。

【考点】法律责任

A．B、D选项符合《劳动合同法》的规定；C选项错误，逾期不支付的，责令用人单位按应付金额50％以上100％以下的标准向劳动者加付赔偿金。

根据《物权法解释（一）》第7条的规定，能够引起物权变动的法律文书，包括：①改变原有物权关系的判决书、裁决书、调解书；②人民法院在执行程序中作出的拍卖成交裁定书、以物抵债裁定书。据此，A项中的法院判决，并非是以变动物权为内容的物权变更之诉的判决（“将甲的所有权判归乙所有”），而是物权给付之诉的判决（“责令甲向乙办理过户登记手续”）。因此，该判决并没有变动物权的法律意义，A不选。《物权法》第20条第1款规定：“当事人签订买卖房屋或者其他不动产物权的协议，为保障将来实现物权，按照约定可以向登记机构申请预告登记。预告登记后，未经预告登记的权利人同意，处分该不动产的，不发生物权效力。”据此，甲擅自将乙办理了预告登记的房屋，出卖给丙，丙不能取得物权，但是甲丙的买卖合同有效，可发生债权效力，B不选，C选。《物权法》第20条第2款规定：“预告登记后，债权消灭或者自能够进行不动产登记之日起3个月内未申请登记的，预告登记失效。”据此，预告登记的债权消灭，预告登记失效，D不选。

《消费者权益保护法》第18条第1款规定，经营者应当保证其提供的商品或者服务符合保障人身、财产安全的要求。对可能危及人身、财产安全的商品和服务。应当向消费者作出真实的说明和明确的警示，并说明和标明正确使用商品或者接受服务的方法以及防止危害发生的方法。据此可知，经营者仅对自己为消费者提供的商品或服务负有安保义务。本案中，咖啡厅为王某提供的是饮食服务，而非保管财物的服务，因此，咖啡厅仅就自己为王某提供的饮食负有保障其人身安全的义务。《人身损害赔偿解释》第6条规定，从事住宿、餐饮、娱乐等经营活动或者其他社会活动的自然人、法人、其他组织，未尽合理限度范围内的安全保障义务致使他人遭受人身损害，赔偿权利人请求其承担相应赔偿责任的，人民法院应予支持。因第三人侵权导致损害结果发生的，由实施侵权行为的第三人承担赔偿责任。安全保障义务人有过错的。应当在其能够防止或者制止损害的范围内承担相应的补充赔偿责任。安全保障义务人承担责任后，可以向第三人追偿。赔偿权利人起诉安全保障义务人的，应当将第三人作为共同被告，但第三人不能确定的除外。据此而可知，咖啡厅应对消费者在自己经营范围内遭受的人身伤害负担安保义务。本题中，消费者王某是因第三人的行为造成了财产损失，而非人身伤害。对此咖啡厅不承担安保义务。根据上述规定可知，咖啡厅没有为消费者负担保管财物的法定责任，除非双方事先有保管协议。本题中。王某进餐之前并没有将其财物交给咖啡厅保管，两者之间没有达成保管协议，因此，咖啡厅不对王某丢失的财物承担赔偿责任。故B选项正确。本题答案为B。

本题考查时效利益的抛弃。通览四个选项，本题考查的是时效利益抛弃作出的方式，以及范围。分析每个选项，可得：

（1）根据《民法典》“诉讼时效期间届满的，义务人可以提出不履行义务的抗辩。诉讼时效期间届满后，义务人同意履行的，不得以诉讼时效期间届满为由抗辩：义务人已自愿履行的，不得请求返还。”同时根据《诉讼时效规定》第22条“诉讼时效期间届满，当事人一方向对方当事人作出同意履行义务的意思表示或者自愿履行义务后，又以诉讼时效期间届满为由进行抗辩的，人民法院不予支持。”由此得知，木纹公司向金华公司支付10万元货款义务已过诉讼时效期间，木纹公司获得诉讼时效期间经过的抗辩权。私权具有可处分性，木纹公司可以明示或默示放弃时效利益。

（2）明示放弃时效利益是指，债务人对债权人作出“同意履行义务”的意思表示。其法律后果是诉讼时效的重新起算，即自权利人能够行使权利之日起，重新起算诉讼时效期间。而默示放弃时效利益是指债务人对债权人自愿履行已过诉讼时效期间的义务。其法律效果为债务人事后不得请求债权人返还。

（3）综上所述，在金华公司请求木纹公司支付已过诉讼时效期间的10万元货款时．木纹公司书面答复“可偿还3万元”，该回复属于明示放弃3万元的时效利益．该3万元的债务诉讼时效期间重新起算。但是木纹公司并没有放弃另外的7万元的时效利益，可以对该7万元主张诉讼时效经过的抗辩权。故A选项正确，CD选项错误。

（4）放弃时效履行的行为属于有相对人的单方法律行为，仅需要木纹公司一方的意思表示即可生效，无须相对人金华公司的同意。故B选项错误。

【考点】消费者合同的法律适用

这道题必须首先判断考的是消费者合同的法律适用规则还是一般合同的法律适用规则。根据题干中李某买来眼镜是用来日常消遣可以判断这个合同是一个消费者合同。考试中有一个小窍门：排除特殊，就是一般。整个国际私法特殊合同就两个，一个是劳动合同，另一个是消费者合同。只要能排除这两个特殊的，那就是一般合同的法律适用。当然前提是问的“合同”。选项A应该选。根据我国《涉外民事关系法律适用法》的规定，消费者合同，适用消费者经常居所地法律；消费者选择适用商品、服务提供地法律或者经营者在消费者经常居所地没有从事相关经营活动的，适用商品、服务提供地法律。大家注意，这个规定可以解析为两个层次。（1）有消费者单向选择适用提供地法律的，适用提供地法律；（2）消费者没有选择的：①在消费者经常居所地有经营活动的，适用消费者经常居所地法；②在消费者经常居所地没有经营活动的，适用提供地法。由此可知，消费者合同中双方是不能协议选择所适用法律的。所以A项中的表述不符合法律的规定，应该选。选项B不应该选。如A项解析所述，消费者可以单方面选择适用商品服务提供地法律。B项的表述符合法律的规定。不应该选。选项C不应该选。如A项解析所述，在消费者没有选择的情况下，在消费者经常居所地有经营活动的，适用消费者经常居所地法律。题干中说明消费者张某的经常居所地在北京，在没有选择且在中国有经营活动的情况下，应适用中国法。C项的表述符合法律的规定，不应该选。选项D不应该选。如A项解析所述。在消费者张某没有选择且在张某经常居所地中国没有经营活动的时候应适用商品、服务提供地法律即美国法。D项的表述符合法律的规定，不应该选。

A选项正确。存在不能适用二审程序审理，但可以适用再审程序审理的法律文书。例如，小额诉讼程序的判决，不能上诉，所以无法适用二审程序审查该判决的正确性，但是对该判决可以申请再审，也就是说，可以适用再审程序审理。B选项错误。院长担任审判长的时候，回避应由审委会决定。C选项错误。再审程序没有自己的程序，或者适用一审程序再审，或者适用二审程序再审。适用一审程序再审的时候，合议庭可以吸收陪审员。D选项错误。陪审员属于审判人员的范畴，和法官的权力、地位类似。因此，其回避应由院长决定。

《民法典》第1138条第规定：遗嘱人在危急情况下，可以立口头遗嘱。口头遗嘱应当有两个以上见证人在场见证。危急情况解除后，遗嘱人能够用书面或者录音形式立遗嘱的，所立的口头遗嘱无效。据此A错误，2016年3月甲的口头遗嘱无效。

《民法典》第1142条第二款规定：立遗嘱后，遗嘱人实施与遗嘱内容相反的民事法律行为的，视为对遗嘱相关内容的撤回。甲将房屋变卖，因此，2016年5月甲的公证遗嘱被撤销。故B错误。

《民法典》第1135条规定：代书遗嘱应当有两个以上见证人在场见证，由其中一人代书，注明年、月、日，并由代书人、其他见证人和遗嘱人签名。据此，2016年7月甲订立的遗嘱是有效的，故C选项正确。

本题考查具体当事人地位的判断。首先，本案中存在一个典型的侵权案件，受害人是李某，直接伤害李某的是王某，而王某属于提供劳务的人，应以接受劳务的人为被告，本案中接受劳务的人为个体工商户。在本题中，该个体工商户存在字号，因此，应以字号为被告。A、B、C三个矛盾项中，应选C选项，A、B选项错误。另外，本案还存在因产品质量问题引发的合同纠纷，此合同的相对方为合伙性质，而该合伙没有领取营业执照（没说领取就是没有），所以，该合伙属于个人合伙，而非合伙企业。D选项所描述的合同纠纷，应以合伙人赵某和钱某为被告。所以D选项错误。

《民事诉讼法解释》第237条规定：有独立请求权的第三人参加诉讼后，原告申请撤诉．人民法院在准许原告撤诉后，有独立请求权的第三人作为另案原告，原案原告、被告作为另案被告，诉讼继续进行。据此，C选项正确，D选项错误。《民事诉讼法解释》第238条规定，当事人申请撤诉或者依法可以按撤诉处理的案件，如果当事人有违反法律的行为需要依法处理的，人民法院可以不准许撤诉或者不按撤诉处理。法庭辩论终结后原告申请撤诉，被告不同意的，人民法院可以不予准许。因此A选项、B选项正确。故本题应选D选项。

未成年证人的证言与其年龄、智力相适应的，可以作为证人，因此A选项正确：证人出庭的费用是败诉一方当事人负担，B选项错误；在民事案件中，证人既可以是自然人，也可以是单位，C选项错误；16岁属于限制民事行为能力人，出庭作证，无需签署保证书，D选项错误。

【考点】证据

《民诉解释》第101条规定：“当事人逾期提供证据的，人民法院应当责令其说明理由，必要时可以要求其提供相应的证据。当事人因客观原因逾期提供证据，或者对方当事人对逾期提供证据未提出异议的。视为未逾期。”既然视为未逾期，法院应该直接采纳，而不能再进行训诫。A项错误。按照前述规定，因家里失火导致借条未能在举证期限内提交属于因客观原因逾期提交证据，说明理由后直接采纳是正确的。B项正确。《民诉解释》第102条第1款规定：“当事人因故意或者重大过失逾期提供的证据，人民法院不予采纳。但该证据与案件基本事实有关的，人民法院应当采纳，并依照民事诉讼法第六十五条、第一百一十五条第一款的规定予以训诫、罚款。”赵思工作太忙逾期提交。属于重大过失逾期提交证据，但是还款借款的收据对于认定案件事实关系密切，因此应当采纳后予以训诫、罚款。C项正确。《民事诉讼法》第65条规定：“……当事人逾期提供证据的，人民法院应当责令其说明理由；拒不说明理由或者理由不成立的，人民法院根据不同情形可以不予采纳该证据，或者采纳该证据但予以训诫、罚款。”赵思拒不说明理由，法院采纳后予以训诫、罚款是对的。D项正确。

《财产保全规定》第5条第1款规定，人民法院依照《民事诉讼法》第100条规定责令申请保全人提供财产保全担保的，担保数额不超过请求保全数额的30％；申请保全的财产系争议标的的，担保数额不超过争议标的价值的30％。A选项说法正确，不当选。《财产保全规定》第4条规定，人民法院接受财产保全申请后，应当在5日内作出裁定；需要提供担保的，应当在提供担保后5日内作出裁定；裁定采取保全措施的，应当在5日内开始执行。B选项说法正确，不当选。《财产保全规定》第25条第1款规定，申请保全人、被保全人对保全裁定或者驳回申请裁定不服的，可以自裁定书送达之日起5日内向作出裁定的人民法院申请复议一次。人民法院应当自收到复议申请后10日内审查。据此，宋某不服法院保全裁定，可以向A市B区人民法院申请复议。C选项说法错误，当选。《财产保全规定》第22条规定，财产纠纷案件，被保全人或第三人提供充分有效担保请求解除保全，人民法院应当裁定准许。被保全人请求对作为争议标的的财产解除保全的，须经申请保全人同意。本案中，被保全的房屋是争议标的，解除保全需林某同意。D选项说法正确，不当选。

A选项错误是因为在代表人诉讼中，如果代表人放弃上诉权必须经过被代表人的同意。依据《民事诉讼法解释》第321条规定，无民事行为能力人、限制民事行为能力人的法定代理人，可以代理当事人提起上诉。可知B选项正确。法人或其他组织作为民事诉讼当事人，自然应由其法定代表人或主要负责人提起上诉。故C选项正确。《民事诉讼法解释》第336条规定，在第二审程序中，作为当事人的法人或者其他组织分立的，人民法院可以直接将分立后的法人或者其他组织列为共同诉讼人；合并的，将合并后的法人或者其他组织列为当事人。所以D选项正确。

本题考查保证人的资格限制、先诉抗辩权的阻却行使、应收账款质权的设立、转让已出质应收账款的限制。

（1）《民法典》第683条规定，机关法人不得为保证人,但是经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的除外。据此可知，国家机关原则上禁止通过保证的方式为债权的实现提供担保。本案中，市环保局属于政府的职能部门，在性质上属于国家机关．故其不具备担任保证人的主体资格；既然其连保证人的主体资格都不具备，那么其所签订的保证合同就是无效的，进而就不存在为何种保证的问题。因此，A选项错误。

（2）根据《民法典》第687条第1款规定，当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。本案中，市政公司的保证即为一般保证。另外，根据《民法典》第687条第2款、第3款规定，一般保证人享有先诉抗辩权，但该权利在以下情形下被阻却行使：第一，债务人住所变更，致使债权人要求其履行债务发生重大困难的；第二，人民法院受理债务人破产案件，中止执行程序的；第三，保证人以书面形式放弃先诉抗辩权的。本案中，市政公司的确对乙银行享有先诉抗辩权，但该权利的行使是受到一定限制的。因此，B选项错误。

（3）《民法典》第445条第1款规定，以应收账款出质的,质权自办理出质登记时设立。据此可知，应收账款质权的设立系要式民事法律行为．且采“登记要件主义”。本案中，乙银行对市政公司享有的应收账款质权应该是自办理出质登记时设立。因此，C选项错误。

（4）根据《民法典》第445条第2款规定，应收账款出质后，不得转让，但经出质人与质权人协商同意的除外。据此可知，应收账款出质后，其转让受到一定的限制，即征得质权人同意。因此，D选项正确。综上所述，本题选D。

【考点】票据规则

《票据法》第4条规定：“票据出票人制作票据，应当按照法定条件在票据上签章，并按照所记载的事项承担票据责任。持票人行使票据权利，应当按照法定程序在票据上签章，并出示票据。其他票据债务人在票据上签章的，按照票据所记载的事项承担票据责任。本法所称票据权利，是指持票人向票据债务人请求支付票据金额的权利，包括付款请求权和追索权。本法所称票据责任，是指票据债务人向持票人支付票据金额的义务。”依据该条规定，票据权利包括付款请求权和追索权，A选项错误。《票据法》第6条规定：“无民事行为能力人或者限制民事行为能力人在票据上签章的，其签章无效，但是不影响其他签章的效力。”依据该条规定，B选项错误。《票据法》第9条规定：“票据上的记载事项必须符合本法的规定。票据金额、日期、收款人名称不得更改，更改的票据无效。对票据上的其他记载事项，原记载人可以更改，更改时应当由原记载人签章证明。”依据该条规定，C选项正确。《票据法》第11条规定：“因税收、继承、赠与可以依法无偿取得票据的，不受给付对价的限制。但是，所享有的票据权利不得优于其前手的权利。前手是指在票据签章人或者持票人之前签章的其他票据债务人。”依据该条规定，D选项错误。

根据《物权法解释（一）》第7条的规定，能够引起物权变动的法律文书，包括：①改变原有物权关系的判决书、裁决书、调解书；②人民法院在执行程序中作出的拍卖成交裁定书、以物抵债裁定书。据此，本题中的法院判决，并非是以变动物权为内容的物权变更之诉的判决（“将甲的所有权判归乙所有”），而是物权确认之诉的判决（“确认所有权是乙的”）。因此，该判决并没有变动物权的法律意义，基于此项判决，乙对房屋A的所有权一直存在，A、B均不选。但是，乙要处分该物权，必须先将甲的名字变更登记为自己的名字．然后再向受让人处分，C不选。受让人取得物权，必须以登记为条件，D选。

个人非居民劳务所得包括个人独立劳务所得和非个人独立劳务所得。（1）个人独立劳务所得指个人独立从事独立性的专业活动所取得的收入。如医生、律师、会计师、工程师等从事独立活动取得的所得。对独立的个人劳务所得，应仅由居住国行使征税权。但如取得独立劳务所得的个人在来源国设有固定基地或者连续或累计停留超过183天者，则由来源国征税。固定基地指个人从事专业性活动的场所，如诊所、事务所等。后者指在境内停留的时间，即应以提供劳务的非居民某一会计年度在境内连续或累计停留达183天或在境内设有经营从事独立活动的固定基地为征税的前提条件。（2）非个人独立劳务所得，即非居民受雇于他人的所得，一般由收入来源国一方从源征税。

由此可知，安伯的收入为个人独立劳务所得，艾德琳的收人为非个人独立劳务所得。故AB两项正确。

劳务提供者在来源国设有经常从事独立劳务活动的固定基地（本题中为律师事务所），或一个会计年度内连续或累计停留183天以上者，来源国有权征税。对于非独立劳务所得，来源国一般有权征税。故C选项正确，D选项错误。

本题答案为D。

《公司法》第33条规定，股东有权查阅、复制公司章程、股东会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议和财务会计报告。股东可以要求查阅公司会计账簿。股东要求查阅公司会计账簿的，应当向公司提出书面请求，说明目的。公司有合理根据认为股东查阅会计账簿有不正当目的，可能损害公司合法利益的，可以拒绝提供查阅，并应当自股东提出书面请求之日起15日内书面答复股东并说明理由。公司拒绝提供查阅的，股东可以请求人民法院要求公司提供查阅。A选项错误，公司不能以商业秘密为由拒绝提供查阅。公司在有合理根据认为股东有不正当目的，可能损害公司利益时可以拒绝股东查阅会计账簿的请求。A选项错误。

股份公司的股东无权请求查阅会计账簿，B选项错误。

有限合伙人可以查阅与其自身利益相关的会计账簿，C选项没有写明限定条件，过于绝对，错误。

普通合伙人可以查阅合伙企业会计账簿，没有限制，但是不能复制，D选项正确，当选。

本题答案为D。

【考点】死亡险规则

《保险法解释（三）》第1条规定：“当事人订立以死亡为给付保险金条件的合同，根据保险法第三十四条的规定，‘被保险人同意并认可保险金额’可以采取书面形式、口头形式或者其他形式：可以在合同订立时作出，也可以在合同订立后追认。有下列情形之一的，应认定为被保险人同意投保人为其订立保险合同并认可保险金额：（一）被保险人明知他人代其签名同意而未表示异议的；（二）被保险人同意投保人指定的受益人的；（三）有证据足以认定被保险人同意投保人为其投保的其他情形。”A选项错误，B、C、D选项正确。

《合同法》第264条规定：“定作人未向承揽人支付报酬或者材料费等价款的，承揽人对完成的工作成果享有留置权，但当事人另有约定的除外。”一般情况下工作成果属于定作人所有，包括原材料。利达公司可就剩余原材料行使留置权。A选项说法正确，当选。《物权法》第241条规定：“基于合同关系等产生的占有，有关不动产或者动产的使用、收益、违约责任等，按照合同约定；合同没有约定或者约定不明确的，依照有关法律规定。”针对加工承揽合同的标的物——加工成果和剩余材料，定作人作为所有权人可以行使物权请求权。利达公司有权要求改威公司返还剩余基质沥青，但该项动产未予登记，根据《民法典》第169条规定，其返还请求权适用诉讼时效规定。B选项说法不正确，不当选。

利达公司基于物权受到侵害（沥青因管理不善而灭失）而产生的赔偿请求权是债权请求权，当然受诉讼时效期间的限制，但该期间应自权利人知道受侵害时起算。2018年5月利达公司向改威公司发函催告时才知库存基质沥青已经灭失。至起诉时未届满3年。C选项说法错误，不当选。利达公司对存留沥青的保管义务是基于加工承揽合同而产生，并非无因管理。基于有偿合同而产生的管理责任，不适用“轻过失免责”原则。D选项说法不正确，不当选。

首先，根据《民法典》第726条的规定，出租人出卖租赁房屋的，应当在出卖之前的合理期限内通知承租人，承租人享有以同等条件优先购买的权利。房屋的出租人在出卖房屋时，房屋的承租人在同等条件下享有优先购买权。同时，根据《房屋租赁合同解释》第21条的规定，出租人出卖租赁房屋未在合理期限内通知承租人或存在其他侵害承租人优先购买权情形，承租人请求出租人承担赔偿责任的，法院应予支持。但请求确认出租人与第三人签订的房屋买卖合同无效的，法院不予支持。当出租人侵犯承租人的优先购买权时，承租人有权请求出租人承担赔偿责任，但无权请求确认出租人与第三人签订的买卖合同无效。故A选项错误，不当选。其次，根据《民法典》第722条的规定，承租人无正当理由未支付或迟延支付租金的，出租人可以要求承租人在合理期限内支付。承租人逾期不支付的，出租人可以解除合同。当田某迟延支付租金时，卢某应当要求田某在合理期限内支付，只有当田某未在合理期限内支付时，卢某才可以解除合同。故B选项错误，不当选。最后，根据《民法典》第725条的规定，租赁物在租赁期间发生所有权变动的，不影响租赁合同的效力。故C选项错误，不当选；D选项正确，当选。综上所述，本题的正确答案为D。

解新：本题考查基于法律行为的动产物权变动、交付的概念。通览四个选项，本题考查的是基于法律行为的动产物权变动的条件，以及交付的构成要件。分析每个选项，可得：

（1）根据《民法典》第224条“动产物权的设立和转让，自交付时发生效力，但法律另有规定的除外。”由此得知，动产买卖合同中，动产所有权转移以交付为生效要件。王婷与刘佳和曹伟按先后顺序签订出售同一幅名画的买卖合同，而且在签订每一个合同时均有所有权，属于有权处分。系普通动产多重买卖。王婷与刘佳以及王婷与曹伟之间的买卖合同因无其他效力瑕疵均成立并生效。刘佳和曹伟作为买受人均有请求王婷交付并转让所有权的债权，但是最终取得所有权与否还取决于最关键的条件——王婷将名画交付给谁。

（2）交付即移转占有。有两个构成要件：其一，要有直接占有或间接占有的移转（客观要件）；其二，要有交付的合意（主观要件）。两者必须皆备。

（3）王婷和曹伟虽然约定第二天交货，但并未完成交付。因此曹伟没有取得名画的所有权。故C选项错误。刘佳（诱使王婷8岁的弟弟从家中取出此画给自己）缺乏交付的合意（主观要件）。因此，也不能认定已经完成了交付，刘佳尚未取得所有权。在刘佳占有期间，张瑶偷盗构成侵权，但没有改变物的所有权归属，迄今为止还属于王婷所有。故A选项正确，B选项、D选项错误。

【考点】公司担保

《公司法》第16条规定：“公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。”依据该条规定，A、B、D选项与法律规定相违背，选项C符合法律规定。

本题主要考查经常居住地无法查明的相关规定，为基础考点。

《涉外民事关系法律适用法》第20条规定：“依照本法适用经常居所地法律，自然人经常居所地不明的，适用其现在居所地法律。”据此，本题D当选。

《民事诉讼法》第280条规定：人民法院作出的发生法律效力的判决、裁定，如果被执行人或者其财产不在中华人民共和国领域内，当事人请求执行的，可以由当事人直接向有管辖权的外国法院申请承认和执行，也可以由人民法院依照中华人民共和国缔结或者参加的国际条约的规定，或者按照互惠原则，请求外国法院承认和执行。据此D选项正确。而A、B、C选项均错误。

本题考查调解和好离婚案件再起诉的限制、夫妻共同财产的认定、离婚时一方转移财产的处理。

（1）根据《民事诉讼法》第124条第7项规定，调解和好的离婚案件，没有新情况、新理由，“原告”在六个月内又起诉的，不予受理。本案中，陈艺是“原告”、孙红是“被告”，故孙红再次起诉不受前述限制。因此，A选项错误。

（2）根据《民法典》第1065条规定，夫妻一方所有的财产，不因婚姻关系的延续而转化为夫妻共同财产，除非当事人之间另有约定。本案中，虽然陈艺30万元的房屋拆迁款是在婚姻关系存续期间取得的，但是该30万元是由陈艺婚前个人房屋转化而来的．在陈艺和孙红没有约定该30万元为夫妻共同财产的情况下，该30万元属于陈艺的个人财产。因此，B选项错误。

（3）根据《民法典》第1092条规定，离婚时一方转移夫妻共同财产的，在分割夫妻共同财产时，对该方可以少分或不分。本案中，因孙红在离婚期问将夫妻共同财产中的20万元转移至其兄名下，故在分割孙红名下的存款时，对孙红可以少分。因此，C选项正确。

（4）根据《民法典》第1092条规定，离婚后一方发现另一方有隐藏、转移、变卖、毁损夫妻共同财产或伪造债务企图侵占另一方财产行为的，可以向法院起诉，请求再次分割夫妻共同财产。另外，根据《婚姻法解释（一）》第31条规定，当事人请求再次分割夫妻共同财产受诉讼时效的限制。本案中，若陈艺在离婚后才发现孙红转移财产的行为．则其再次请求分割夫妻共同财产受诉讼时效的限制。因此，D选项错误。综上所述，本题选C。

【考点】信用证

根据我国《关于审理信用证纠纷案件若干问题的规定》，开证行具有独立审核单据的权利，该权利不受开证申请人意思表示的制约。所以即使乙公司同意，花旗银行仍旧可以单证不符为理由拒绝付款。A项正确。根据我国《关于审理信用证纠纷案件若干问题的规定》，单证表面上不完全一致，但并不导致相互之间产生歧义的，应认定为单证相符。所以如果有证据证明B级就是二级，则银行无权拒绝付款。B项错误。选项C错误。根据我国《关于审理信用证纠纷案件若干问题的规定》，法院作出中止支付的裁定必须满足5个条件：“法院有管辖权+欺诈+不采取措施会造成难以弥补的损失+提供担保+没有除外条件”。C项中至少缺少了担保这一要素，不符合法律的规定。选项D错误。根据我国《关于审理信用证纠纷案件若干问题的规定》，下列情况下法院不应做出中止支付的裁定：（1）开证行的指定人、授权人已按照开证行的指令善意地进行了付款；（2）开证行或者其指定人、授权人已对信用证项下票据善意地作出了承兑；（3）保兑行善意地履行了付款义务；（4）议付行善意地进行了议付。考试的时候牢记“善意”。为什么呢，不能坑善意第三人啊。

《民事诉讼法》第170条规定：“第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形。分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的。以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决．发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。”据此，C选项正确，其他选项错误。

《民事诉讼法解释》第326条规定：“对当事人在第一审程序中已经提出的诉讼请求，原审人民法院未作审理、判决的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则

进行调解；调解不成的，发回重审。”《民事诉讼法解释》第327条规定：“必须参加诉讼的当事人或者有独立请求权的第三人，在第一审程序中未参加诉讼，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则予以调解；调解不成的，发回重审。”因此，B选项正确。

证据保全除了向法院提出申请，还可以委托公证机构进行证据保全公证。两者的法律效果相同，均可免除当事人的提供证据责任。A选项说法错误。《民事诉讼法》第81条第3款规定，证据保全的其他程序，参照适用本法第九章“保全”的有关规定。《民事诉讼法》第101条第2款规定，申请人应当提供担保，不提供担保的，裁定驳回申请。因此，诉前证据保全必须提供担保。B选项说法错误。《民事诉讼法》第101条第2款规定，人民法院接受申请后，必须在48小时内作出裁定；裁定采取保全措施的，应当立即开始执行。据此，5日内作出裁定不符合规定。C选项说法错误。证据保全的法律后果是，就该证据能予以证明的争议法律关系的相关事实，可以免除有关当事人提供证据的责任。D选项说法正确。

《反不正当竞争法》第8条规定，经营者不得对其商品的性能、功能、质量、销售状况、用户评价、曾获荣誉等作虚假或者引人误解的商业宣传，欺骗、误导消费者。经营者不得通过组织虚假交易等方式，帮助其他经营者进行虚假或者引人误解的商业宣传。丰安利公司的行为属于此条中的虚假宣传行为，而非属于混淆行为．故A选项错误。《反不正当竞争法》第6条规定，经营者不得实施下列混淆行为，引人误认为是他人商品或者与他人存在特定联系：（1）擅自使用与他人有一定影响的商品名称、包装、装潢等相同或者近似的标识；（2）擅自使用他人有一定影响的企业名称（包括简称、字号等）、社会组织名称（包括简称等）、姓名（包括笔名、艺名、译名等）；（3）擅自使用他人有一定影响的域名主体部分、网站名称、网页等；（4）其他足以引人误认为是他人商品或者与他人存在特定联系的混淆行为。嘉锐公司的行为即属于此条所规定的混淆行为．B选项正确。《反不正当竞争法》第10条规定，经营者进行有奖销售不得存在下列情形：（1）所设奖的种类、兑奖条件、奖金金额或者奖品等有奖销售信息不明确，影响兑奖；（2）采用谎称有奖或者故意让内定人员中奖的欺骗方式进行有奖销售；（3）抽奖式的有奖销售．最高奖的金额超过五万元。同福商场的行为属于此条所规定的不正当有奖销售行为．明显不属于混淆行为，故C选项错误。《反不正当竞争法》第11条规定，经营者不得编造、传播虚假信息或者误导性信息．损害竞争对手的商业信誉、商品声誉。凯进酒厂的行为属于此条所规定的损害商誉行为．而非属于混淆行为，故D选项错误。本题答案为B。

根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第38条第1款，分期付款买卖，指买受人将应付的总价款在一定期间内至少分3次向出卖人支付的买卖。本题中，郭某与古玩店的合同并没有这样约定。A选项说法错误，不当选。根据《合同法》第45条规定，当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。本题中，玉石买卖合同，只是约定了“所有权转移”的条件，而非合同生效的条件。B选项说法错误，不当选。根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第35条规定，当事人约定所有权保留，在标的物所有权转移前，当买受人将标的物出卖、出质或者作出其他不当处分的，出卖人有权主张取回标的物。本题中，郭某只是对标的物管理不善，不符合取回权的行使条件。C选项说法错误，不当选。根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第36条规定，买受人已经支付标的物总价款的75％以上，出卖人主张取回标的物的，人民法院不予支持。本题中，郭某已支付价款l6万元，金额已达到保留所有权买卖合同价款的75％以上，即使古玩店有取回事由，也不能行使取回权。D选项说法正确，当选。