2022年国家法律职业资格考试试卷一高分通关卷17

【考点】涉外刑事诉讼程序所适用的案件范围【详解】《刑事诉讼法解释》第392条规定：“本解释所称的涉外刑事案件是指：（一）在中华人民共和国领域内，外国人犯罪的或者我国公民侵犯外国人合法权利的刑事案件；（二）符合刑法第七条、第十条规定情形的我国公民在中华人民共和国领域外犯罪的案件；（三）符合刑法第八条、第十条规定情形的外国人对中华人民共和国国家或者公民犯罪的案件；（四）符合刑法第九条规定情形的中华人民共和国在所承担国际条约义务范围内行使管辖权的案件。”选项A符合第4项规定，应适用涉外刑事诉讼程序。选项B、C中所涉及的境外取证、送达和嫌疑人引渡等事项需要在国外进行，也应当按照国际条约或者互惠原则等规定，请求外国司法机关的协助，应适用涉外刑事诉讼程序。驻外使馆中方工作人员在使馆内犯罪的，视为中国公民在中国领域内对中国公民犯罪，应根据《刑事诉讼法》的规定适用普通诉讼程序，故选项D不正确。正确答案是A、B、C。

本题考查地域管辖。《刑诉解释》第9条规定，中国公民在中国驻外使领馆的犯罪，由其主管单位所在地或者原户籍地的人民法院管辖。

考查行政诉讼与民事诉讼的关系。行政诉讼与民事诉讼关系多样，包括先后关系、附带关系、参照关系、排斥关系和互补关系。

考查具体行政行为的效力。行政行为的确定力是指行政行为一经作出并发生法律效力，非经法定程序，行政机关和相对人不得任意改变或者撤销。C项是具体行政行为的拘束力的表现，D项是具体行政行为的执行力的表现。

考查行政诉讼的法律适用。最高人民法院关于印发《关于审理行政案件适用法律规范问题的座谈会纪要》的通知指出，法律、行政法规或者地方性法规修改后，其实施性规定未被明文废止的，人民法院在适用时应当区分下列情形：实施性规定与修改后的法律、行政法规或者地方性法规相抵触的，不予适用；因法律、行政法规或者地方性法规的修改，相应的实施性规定丧失依据而不能单独施行的，不予适用；实施性规定与修改后的法律、行政法规或者地方性法规不相抵触的，可以适用。

考查行政诉讼的判决。判决是针对实体问题作出的，C项属于程序问题，应当裁定驳回起诉。

此题考查的是判决、决定、裁定的区别。在诉讼中，判决是针对实体问题的，而裁定是就诉讼过程中的程序问题而作出，决定是人民法院对诉讼中发生的某些特殊事项所作的司法意思表示。题中对申请回避的请求应作出决定，所以C项错误。

考查政府信息公开行政诉讼。选项A、C的说法分别与《政府信息公开规定》第1条（公民、法人或者其他组织认为下列政府信息公开工作中的具体行政行为侵犯其合法权益，依法提起行政诉讼的，人民法院应当受理：...（二）认为行政机关提供的政府信息不符合其在申请中要求的内容或者法律、法规规定的适当形式的;...）和第2条（公民、法人或者其他组织对下列行为不服提起行政诉讼的，人民法院不予受理：...（三）要求行政机关为其制作、搜集政府信息，或者对若干政府信息进行汇总、分析、加工，行政机关予以拒绝的；...）的规定不符。而B、D的说法分别有该规定第1条（公民、法人或者其他组织认为下列政府信息公开工作中的具体行政行为侵犯其合法权益，依法提起行政诉讼的，人民法院应当受理：...（四）认为行政机关提供的与其自身相关的政府信息记录不准确，要求该行政机关予以更正，该行政机关拒绝更正、逾期不予答复或者不予转送有权机关处理的；...）和第5条第四款（被告能够证明政府信息涉及国家秘密，请求在诉讼中不予提交的，人民法院应当准许）的规定作依据。

考查司法赔偿程序。

A错误。《国家赔偿法》27条规定：“人民法院赔偿委员会处理赔偿请求，采取书面审查的办法。必要时，可以向有关单位和人员调查情况、收集证据。赔偿请求人与赔偿义务机关对损害事实及因果关系有争议的，赔偿委员会可以听取赔偿请求人和赔偿义务机关的陈述和申辩，并可以进行质证。”

B错误，D正确。《国家赔偿法》29条规定：“中级以上的人民法院设立赔偿委员会，由人民法院三名以上审判员组成，组成人员的人数应当为单数。

赔偿委员会作赔偿决定，实行少数服从多数的原则。

赔偿委员会作出的赔偿决定，是发生法律效力的决定，必须执行。”

C正确。最高人民法院《关于人民法院赔偿委员会审理国家赔偿案件程序的规定》第11条规定：“赔偿请求人和赔偿义务机关经协商达成协议的，赔偿委员会审查确认后应当制作国家赔偿决定书。”

考查国家赔偿的计算标准。参见《国家赔偿法》第34条第1款第2项。

考查行政处罚的适用。参见《行政处罚法》第30条：不满十四周岁的未成年人有违法行为的，不予行政处罚，责令监护人加以管教；已满十四周岁不满十八周岁的未成年人有违法行为的，应当从轻或者减轻行政处罚。

考查司法赔偿程序。根据《国家赔偿法》第29条第二款：赔偿委员会作出的赔偿决定，是发生法律效力的决定，必须执行。B项正确。根据最高人民法院《关于人民法院赔偿委员会审理国家赔偿案件程序的规定》第4条：赔偿委员会应当在立案之日起五日内将赔偿申请书副本或者《申请赔偿登记表》副本送达赔偿义务机关和复议机关。C项错误。根据该法第16条：赔偿委员会作出决定前，赔偿请求人撤回赔偿申请的，赔偿委员会应当依法审查并作出是否准许的决定。A项错误。根据《国家赔偿法》第28条：人民法院赔偿委员会应当自收到赔偿申请之日起三个月内作出决定；属于疑难、复杂、重大案件的，经本院院长批准，可以延长三个月。D项正确。

。依据《刑诉解释》第5条的规定，一人犯数罪、共同犯罪和其他需要并案审理的案件，只要其中一人或者一罪属于上级人民法院管辖的，全案由上级人民法院管辖，因此A选项错误。依据《刑诉解释》第22 条的相关规定，上级人民法院在必要的时候，可以将下级人民法院管辖的案件指定其他下级人民法院管辖，所以选项B正确。《刑事诉讼法》第204条第3项规 定的案件中可能判处无期徒刑、死刑的自诉案件,这种 情况就应当由中级以上人民法院管辖，所以C选项错误。D选项正确，依据《刑诉解释》第17条的规定，两个以上同级人民法院都有权管辖的案件，由最初受理的人民法院管辖。尚未开庭审判的，在必要的时候，可以移送被告人主要犯罪地的人民法院审判。对管辖权发生争议的，应当在审限内协商解决；协商不成的，由争议的人民法院分别逐级报请共同的上一级人民法院指定管辖。

。本题考查的是诉讼代表人。D项的内容是《民事诉讼法》关于诉讼代表人的解释。参见《行诉若干解释》第14条。

。《刑诉解释》第117条规定，案件经审査后，应当根据不同情况分别处理：（1）对于不属于本院管辖或者被告人不在案的，应当决定退回人民检察院；

(2)对于不符合本解释第116条第2~9项规定之一， 需要补送材料的，应当通知人民检察院在3日内补送；

(3)对于根据《刑事诉讼法》第195条第3项规定宣告被告人无罪，人民检察院依据新的事实、证据材料重新起诉的，人民法院应当依法受理；（4)依照本解释第177条规定，人民法院裁定准许人民检察院撤诉的案件,没有新的事实、证据,人民检察院重新起诉的，人民法院不予受理；（5)对于符合《刑事诉讼法》第15条第 2~6项规定的情形的，应当裁定终止审理或者决定不予受理；（6)对于被告人其实身份不明，但符合《刑事 诉讼法》第158条第2款规定的，人民法院应当依法受理。本题中B项属于第（1)种情形，当选。注意C项根据《刑事诉讼法》第20条的相关规定，应由中级人民法院管辖，故属于上述第（1)种情形，应退回检察机关处理。A项属于上述第（2)种情形，不选。D项属于第（6)种情形，不选。

王晓琪利用参加中考命题工作的便利将考前辅导内容作为正式试题，造成当年考生的政治考试成绩作废，情节严重，应当以故意泄露国家秘密罪定罪处罚。

。《刑事诉讼法》第95条，被羁押的犯罪嫌疑人、被告人及其法定代理人、近亲属、辩护人有权申请变更强制措施。其中，近亲厲包括夫、妻、父、母、子、 女、同胞兄弟姐妹。所以，答案为A、B、D。

参见刑法第368条第1款和第277条之规定。

两个杀手认错人而杀害的行为属于同一犯罪构成要件内的认识错误，仍构成故意杀人罪既遂。 郝某和两个杀手是共同犯罪，也构成了故意杀人罪既遂。

。《行诉若干解释》第18条。

参见《中华人民共和国刑法修正案 (六）》第16条。

。参见《行诉若干解释》第88条、第89条、第91条、第93条。

李某冒充国家机关工作人员多次行蹁，骗财、骗色以及其他非法利益，其行为构成诈骗罪和招摇撞骗罪。由于是基于一个概括故意支配下的连续性行为，在处断上应当作为一罪处理。依照交叉竞合情况下重法条优于轻法条的适用原则，应按照招摇撞骗罪处罚。

《刑法》第31条规定：“单位犯罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员判处刑罚。本法分则和其他法律另有规定的，依照规定。”在我国刑法分则中有少量条文对单位犯罪只规定了对单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员进行处罚，对单位不适用刑罚。但我国《刑法》没有只处罚单位，不处罚直接责任人的相关罪名。 所以，AB选项正确，C选项错误。最高人民法院《关于审理单位犯罪案件具体应用法律有关问题的解释》第1条规定，《刑法》第30条规定的“公司、企业、事业单位”，既包括国有、集体所有的公司、企业、事业单位， 也包括依法设立的合资经营、合作经营企业和具有法人资格的独资、私营等公司、企业、事业单位。由此可以看出，单位犯罪要求私营公司具有法人资格，不具有法人资格的私营企业，不可以成为单位犯罪的主体，故D选项也是不正确的。

。根据《行政复议法》第12条，对市辖区土地局提起行政复议,复议机关应为区政府或市土地局，市政 府不能作为复议机关，因此A项不正确。根据《行政复议法》第26条，如区政府作为复议机关，应当根据“逐级上 报”的原则，将省国土资源厅的规定转送市政府，由后者转送省政府处理；如市土地局作为复议机关，则应当将审查该规定的请求转送省国土资源厅处理，B项和D项均正确。至于C项，省国土资源厅直接隶属于省政府，省政府当然有权对其规定进行处理。

甲为了杀害自己的妻子，已经开始实施了投毒的杀人行为，因为妻子将饭倒掉这一意志以外的原因而未得逞，因此，甲的行为属于故意杀人罪的未遂。

。根据《刑事诉讼法》第274条的规定，审判时被告人不满18周岁的案件，不公开审理。

根据修改后的《刑事诉讼法》第270条的规定，对 于未成年人刑事案件，在讯问和审判时，应当通知未成年犯罪嫌疑人、被告人的法定代理人到场。审判未成年人刑事案件，未成年人被告最后陈述后，其法定代理人可以进行补充陈述。故B、C符合法定程序。

《刑事诉讼法》第196条规定：“宣告判决，一律公 开进行。当庭宣告判决的，应当在五日以内将判决书送达当事人和提起公诉的人民检察院；定期宣告判决的，应当在宣告后立即将判决书送达当事人和提起公诉的人民检察院。”故D不符合法定程序。

。《行诉若干解释》第46条。

。参见《政府信息公开条例》第37条。

选项A成立窃取国家秘密罪，选项C是利用侵入计算机信息系统的方式实施的盗窃罪。因此，本题的答案是BD。

章某等人的行为是在强迫交易的故意支配下实施的暴力行为和损毁公私财物的行为，伤害或者损害的程度不严重，构成强迫交易罪和寻衅滋事罪的想象竞合。应当根据想象竞合犯从一重罪处断的原则，以寻衅滋事罪处断。

《刑法》第69条规定：“判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。”

军人违反职责罪的主体必须是军人，军人包括现役军人和执行军事任务的预备役人员和其他人员，所以A错B正确。部队执行戒严任务或者突发性暴力事件时，也视为战时，C正确。并非所有的军人违反职责罪都必须在战时才构成，D错误。

。回避适用人员包括：审判人员、书记员、翻译人员、鉴定人、勘验人。所以D项正确。回避决定期间工作的进行，在人民法院作出是否回避决定前，应当暂停参与本案的工作，但案件需要采取紧急措施的除外。所以C项正确。对驳回回避申请不服的权利救济：可向人民法院申请复议一次。复议期间，被申请回避的人员不停止参与本案的工作。对申请人的复议申请，人民法院应当在3日内作出复议决定并通知复议申请人。复议决定在3日内作出，所以B项错误。回避包括申请回避和自行回避，申请回避的，申请人应当说明理由。所以A项正确。

。根据《行政诉讼证据规定》第10条的规定，提供专业技术资料等书证的，应当附加说明材料。故A的说法正确。根据第62条的规定，鉴定程序严重违法，人民法院不予采纳被告的鉴定结论。故B的说法错误。原告某公司提供证据是为了保陣自己的权利，不是承担举证责任。故C的说法错误。D符合《行政诉讼法》第35条的规定。

参见《刑法》第263条的相关规定。

。依据为《政府信息公开条例》第I4条。

执行刑即犯罪分子实际被执行的刑罚，可能因为减刑等原因而低于宣告刑，因此也可能在法定刑幅度以外。

。依据为《政府信息公开条例》第14、17、33条,《行政复议法》第9条，《行政诉讼法》第39条。

。依据为《政府信息公开条例》第24条。

甲和乙是夫妻关系，存在法律上相互扶助的义务，甲看到乙处于危险状态，不实施有效救助，放任乙死亡结果的发生，构成了以不作为的方式实施的故意杀人罪。

。本题关鍵是理解回避制度的法理内涵。回避的制度价值在于保证相关人不参与案件的审理，从程序上确保公正。本题所列四项正是对这一概念的具体阐释。

参见《刑法》第398条的规定。