2022年国家法律职业资格考试试卷一高分通关卷12

本题考查重大复杂案件的侦查羁押期限。

《刑事诉讼法》第158条规定，下列案件在本法第156条规定的期限届满不能侦查终结的，经省、自治区、直辖市人民检察院批准或者决定，可以延长2个月：（1）交通十分不便的边远地区的重大复杂案件；（2）重大的犯罪集团案件；（3）流窜作案的重大复杂案件；（4）犯罪涉及面广，取证困难的重大复杂案件。这四类案件即为在法定期间的延长方面有特殊规定的案件。A项正确。

《刑事诉讼法》第208条规定，人民法院审理公诉案件，应当在受理后2个月以内宣判，至迟不得超过3个月。有本法第158条规定情形之一的。经上一级人民法院批准，可以延长3个月；因特殊情况还需要延长的，报请最高人民法院批准。B项错误。

《刑事诉讼法》第243条规定，第二审人民法院受理上诉、抗诉案件，应当在2个月以内审结。对于可能判处死刑的案件或者附带民事诉讼的案件，以及有本法第158条规定情形之一的，经省、自治区、直辖市高级人民法院批准或者决定，可以延长2个月；因案件特殊情况还需要延长的，报请最高人民法院批准。最高人民法院受理上诉、抗诉案件的审理期限，由最高人民法院决定。CD项正确。

【考点】侦查监督【详解】《人民检察院刑事诉讼规则（试行）》第379条规定：“人民检察院公诉部门在审查中发现侦查人员以非法方法收集犯罪嫌疑人供述、被害人陈述、证人证言等证据材料的，应当依法排除非法证据并提出纠正意见，同时可以要求侦查机关另行指派侦查人员重新调查取证，必要时人民检察院也可以自行调查取证。”据此，选项A正确，选项B不正确。该规则第572条规定：“人民检察院侦查监督部门、公诉部门发现侦查人员在侦查活动中的违法行为情节严重，构成犯罪的，应当移送本院侦查部门审查，并报告检察长。侦查部门审查后应当提出是否立案侦查的意见，报请检察长决定。对于不属于本院管辖的，应当移送有管辖权的人民检察院或者其他机关处理。”侦查人员的刑讯逼供案属于人民检察院管辖，检察院在侦查监督中发现后，应当立案侦查，选项C正确。该规则第567条规定：“人民检察院根据需要可以派员参加公安机关对于重大案件的讨论和其他侦查活动，发现违法行为，情节较轻的可以口头纠正，情节较重的应当报请检察长批准后，向公安机关发出纠正违法通知书。”据此，检察院对公安机关侦查活动的介入不限于重大案件的讨论，选项D不正确。正确答案是A、C。

考查应予受理的案件、不予受理的案件。选项A是行政处罚中的申诫罚，B项是不可诉的行政指导行为，C项是不可诉的行政仲裁行为，D项是可诉的抚恤金发放案件，所以应选AD项。

考查行政诉讼与刑事诉讼的关系。刑事诉讼与行政诉讼存在的关系有先后关系、移送关系和排斥关系。

考查行政诉讼的法律适用。AC不符合最高人民法院《关于审理反倾销行政案件应用法律若干问题的规定》第2条、第6条规定，BD则符合第4条、第7条规定。

考查具体行政行为的停止执行问题。《行政诉讼法》第56条规定，诉讼期间，不停止具体行政行为的执行。但有下列情形之一的，裁定停止具体行政行为的执行：被告认为需要停止执行的；原告或者利害关系人申请停止执行，人民法院认为该具体行政行为的执行会造成难以弥补的损失，并且停止执行不损害国家利益、社会公共利益的；人民法院认为该具体行政行为的执行将会给导致国家利益、社会公共利益造成重大损害的；法律、法规规定停止执行的。当事人对停止执行或者不停止执行的裁定不服的，可以申请复议一次。

。刑事诉讼、民事诉讼和行政诉讼之间最明 显、最主要的差别在于，这三种诉讼所要解决的实体问题和所依据的实体法律不同。刑事诉讼所要解决的实体问题是犯罪和刑罚问题，核心是被告人的刑事责任问题。民事诉讼和行政诉讼所解决的问题则与此无关。刑事诉讼所依据的实体法是规定犯罪与刑罚的国家刑事法律，而民事诉讼与行政诉讼所依据的实体法 则是规定财产关系、人身关系等方面内容的民事法律和调整行政关系的国家行政法律。所有诉讼的基本结构都是一致的，即“原告——被告——法官”所形成的“等腰三角形”的关系，因此不选C。两种诉讼的诉讼主体虽有所区别，但这并不构成二者最主要的差别，D项不选。所以，本题答案为A、B。

死刑复核案件的处理。根据《刑事诉讼法解释》第353条规定，ABC正确。根据第350条和第355条规定，D项表述错误。

。本题考查简易程序的支持公诉、法庭辩论、审限问题。参见《刑事诉讼法》第210条、第212条、第214条的规定。

。最高人民法院《关于民事、行政诉讼中司法赔偿若干问题的解释》第12条。

。《行政处罚法》第42条。

。B项错误，重审案件不适用独任审判制， 且二审合议庭的组成成员不能有人民陪审员。C项错误，审理再审案件，应当重新组成合议庭进行审理，原审审判员或人民陪审员不得参与再审案件的审理。D 项错误，法律规定，合议庭的审判长由院长或者庭长指定审判员一人担任，可见人民陪审员不得担任审判长。 还要提醒考生注意的是A选项，选民资格案件应当由审判员组成合议庭进行审理，既不能适用独任审判，也不得有人民陪审员参与组成合议庭。

本题考查的是窝藏毒品、包庇毒品犯罪分子罪的犯罪构成。根据《刑法》第349条的规定，行为人明知是走私、制造、运输、贩卖毒品的犯罪分子而为其窝藏、转移、隐瞒毒品或者毒品犯罪所得的赃物的行为构成窝藏、转移、隐瞒毒品、毒贩罪，明知是上述毒品犯罪分子而故意对其进行包庇，使其逃避法律制裁的行为，构成包庇毒品犯罪分子罪。在本题中，夏某明知刘某交给其保管的4万元钱是偷来的而予以窝藏，构成第312条的窝藏罪。之后，夏某明知刘某交来的是毒品而予以保管，构成第349条的窝藏毒品罪。本题的其他选项均具有的一定的干扰性。夏某前后有两个窝藏行为，前者的对象是赃款，后者的对象是毒品，故应构成两罪。至于持有毒品罪要求行为人持有毒品必须不以进行其他毒品犯罪为目的或者作为其他毒品犯罪的延续，否则以其他毒品犯罪如制造、贩卖毒品罪、窝藏毒品罪论处。夏某仅有对刘所交的钱与毒品有窝藏行为而没有对刘某本人有包庇行为，所以D项是错误的。

理解《刑法》第176条“非法”和“变相吸收公众存款”的含义。

本题主要考查涉及徇私枉法罪的牵连犯问题，参见《刑法》第399条第1款、第4款的规定。

参见《刑法》第422条、第423条。

。选项A正确。《刑事诉讼法》第31条规 定，本章关于#避的规定也适用于书记员、翻译人员和鉴定人。全国人大常委会《关于司法鉴定管理问题的决定》第9条第3款规定，鉴定人应当依照诉讼法律规定实行回避。

选项B正确，选项D错误。全国人大常委会《关于司法鉴定管理问题的决定》第10条规定，司法鉴定实行鉴定人负责制度。鉴定人应当独立进行鉴定，对鉴定意见负责并在鉴定书上签名或者盖章。多人参加的鉴定，对鉴定意见有不同意见的，应当注明。

选项C正确。全国人大常委会《关于司法鉴定管理问题的决定》第11条规定，在诉讼中，当事人对鉴定意见有异议的，经人民法院依法通知，鉴定人应当出庭作证。

。参见《行政诉讼法》第42条，《行诉若干解释》第32条。

参见《刑法》第435条的规定。

。最高人民法院《关于审理未成年人刑事案件的若干规定》第35条规定，少年法庭应当根据《刑事诉讼法》第208条及解释的有关规定，确定未成年人刑事案件是否适用简易程序。所以，A项错误。第25条规定：在法庭上不得对未成年被告人使用戒具。未成年被告人在法庭上可以坐着接受法庭调査、询问，在回答审判人员的提问、宣判时应当起立。所以，B错误。《刑事诉讼法》第270条第1款中规定，对于未成年人刑事案件，在讯问和审判时，应当通知未成年犯罪嫌疑人、被告人的法定代理人到场。C正确。

。《刑诉解释》第189条第2款规定，自诉人书写自诉状确有困难的，可以口头告诉，由人民法院工作人员作出告诉笔录，向自诉人宣读，自诉人确认无误后，应当签名或者盖章，故C项错误。《刑事诉讼法》第112条规定，对于自诉案件，被害人有权向人民法院直接起诉。被害人死亡或者丧失行为能力的，被害人的法定代理人、近亲属有权向人民法院起诉，人民 法院应当依法受理。因此，D项错误。根据《刑事诉讼法》第110条的相关规定，人民法院、人民检察院或者公安机关对于刑事案件立案的条件是：有犯罪事实并需要追究刑事责任。故A项错误。《刑诉解释》第191 条规定，人民法院应当在收到自诉状或者口头告诉第2日起15日内作出是否立案的决定，并书面通知自诉人或者代为告诉人，故B项正确。

。参见《治安处罚法》第10、11、16和20条。

。《刑事诉讼法》第254条规定，对于被判 处有期徒刑或者拘役的罪犯，有下列情形之一的，可以暂予监外执行：（1)有严重疾病需要保外就医的；(2)怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女；（3)生活不能自理，适用监外执行不致危害社会的。对于被判处无期徒刑的罪犯有省款第2项规定情形的，可以暂予监外执行。对于适用保外就医可能有社会危险性的罪犯 或者自伤自残的罪犯，不得保外就医，因此排除B。

《刑法修正案（八）》生效以后，所有入户盗窃行为无论是否得到财物，都构成盗窃罪，没有得到任何财物的，应当认定为盗窃罪未遂。

我国刑法第248条规定：“监狱、拘留所、看守所等监管机构的监管人员对被监管人进行殴打或者体罚虐待，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役；情节特别严重的，处三年以上十年以下有期徒刑。致人伤残、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪从重处罚。”

。《高检规则》第440条规定，人民检察院 司法协助的范围主要包括刑事方面的调查取证、送达刑事诉讼文书、通报刑事诉讼结果、移交物证、书证和视听资料、扣押、移交赃款、赃物以及法律和国际条约规定的其他司法协助事宜。因此，B、C、D是正确的。

。实际上巨额财产来源不明罪的主体不是国家机关工作人员，而是国家工作人员，因此A项是不正确的。D项即上述C项中所指差距部分的来源情况的证明责任不是由检察机关来承担，而是由被告人来承担，被告人不能说明来源是合法的，差额部分以非法所得论，因此D项也不正确。

按照我国的司法实践现实，被害人承诺在有的情况下并不能排除行为的违法性，如安乐死。被害人的承诺必须是真实的，并且现实存在。

。第一，二审抗诉和再审抗诉的对象不同。二审抗诉主要针对的是地方各级人民法院尚未发生法侓效力的一审判决、裁定；再审抗诉的对象是已经发生法律效力的判决和裁定。第二，二者抗诉的权限不同。除最高人民检察院外，任何一级人民检察院都有权对同级人民法院的一审判决、裁定提出二审抗诉。而除最高人民检察院有权对同级的最高人民法院发生法律效力的判决、裁定提出再审抗诉外，其他各级人民检察院只能对下级人民法院发生法律效力的判决、裁定提出再审抗诉。可见，基层人民检察院只能提出二审抗诉，无权提出再审抗诉；而最高人民检察院只能提出再审抗诉，无权提出二审抗诉。第三，二者接受抗诉 的审判机关不同。接受二审抗诉的是提出抗诉的人民检察院的上一级人民法院；而接受再审抗诉的是提出抗诉的人民检察院的同级人民法院。第四，抗诉的期限不同，二审抗诉必须在法定期限内提出，再审抗诉的期间没有限制。第五，抗诉的效力不同。二审抗诉将阻止第一审判决、裁定发生法律效力，而再审抗诉并不导致原判决、裁定在人民法院按照审判监督程序重新审判期间执行的停止。据此，本题答案为A、B、C、D。

《刑法》第234条之一第1款、第2款规定：“组织他人出卖人体器官的，处五年以下有期徒刑，并处罚金；情节严重的，处五年以上有期徒刑，并处罚金或者没收财产。未经本人同意摘取其器官，或者摘取不满十八周岁的人的器官，或者强迫、欺骗他人捐献器官的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。”《刑法》第234条规定的是故意伤害罪，因此应按照故意伤害罪定罪处罚。

《刑法修正案（八）》将强迫职工劳动罪由只处罚直接责任人改为双罚制。我国刑法规定的盗窃罪只能由自然人构成。虚假破产罪和私分罚没财物罪是只处罚直接责任人的单位犯罪，因此本题答案是BC。

在假释考验期内又犯新罪的，不构成累犯，应将新罪判处的刑罚和前罪的剩余刑期进行并罚。所以，选项A错误。《刑法》第65条规定：“被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假 释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。”因此，选项B正确。《刑法》第66条规定：“危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪、黑社会性质的组织犯罪的犯罪分子，在刑罚执行完毕或者赦免以后，在任何时候再犯上述任一类罪的，都以累犯论处。”因此，选项C正确。应为丁的后一犯罪是过失犯罪，所以选项D不正确。

根据刑法分则条文对犯罪构成要件描述形式的不同，我国刑法理论上一般把罪状分为四种： 简单罪状、叙明罪状、引证罪状和空白罪状。简单罪状不具体描述犯罪构成的详细特征；叙明罪状较为具体地叙述犯罪的构成特征；引证罪状引用同一法律中的其他条款来说明或确定某一犯罪构成的特征；空白罪状在条文中指明要参照其他法律、法规中的规定，来确定某一犯罪的构成特征。

。参见《国家赔偿法》第38条，最高人民法院《关于人民法院执行〈中华人民共和国国束赔偿法〉几个问题的解释》第2、4条。

。选项A正确。我国刑事诉讼实行以公诉为主、自诉为辅的犯罪追诉机制，即在对刑事犯罪实行国家追诉的同时，兼采被害人追诉主义。

选项B错误。我国刑事诉讼实行以公诉为主、自诉为辅的犯罪追诉机制，并非表明公诉机关可主动干预自诉。

选项C正确，选项D错误。我国采用以起诉法定主义为主，兼采起诉便宜主义，检察官的起诉裁量权受到严格限制，并非检察官的起诉裁量权受到了剥夺，检察院还是有一定的起诉裁量权的。所以对于构成犯罪是否起诉，检察院在法定的裁量范围内可以酌定不起诉，不是凡是构成犯罪就必须起诉。

。《刑事诉讼法》第111条规定：“人民检察院认为公安机关对应当立案侦查的案件而不立案侦查的，或者被害人认为公安机关对应当立案侦查的案件 而不立案侦查，向人民检察院提出的，人民检察院应当要求公安机关说明不立案的理由。人民检察院认为公安机关不立案理由不能成立的，应当通知公安机关立案，公安机关接到通知后应当立案。”故A、C错误，D 正确。《刑事诉讼法》第30条规定：“审判人员、检察人员、侦査人员的回避，应当分别由院长、检察长、公安机关负责人决定；院长的回避，由本院审判委员会决定；检察长和公安机关负责人的回避，由同级人民检察院检察委员会决定。对侦查人员的回避作出决定前，侦查人员不能停止对案件的侦查。对驳回申请回避的决定，当事人及其法定代理人可以申请复议一次。”故B正确。

。根据《刑事诉讼法》第234条及《六机关规定》第48条的规定，对于赃款赃物，除依法返还被害人的财物以及依法销毁的违禁品外，必须一律上缴国库。任何单位和个人都不得挪用或者私自处理。关于赃款赃物的处理，应当按照《刑事诉讼法》第234条的规定执行，并应当根据不同情况作以下处理：（1)对作为证据使用的实物，应当依法随案移送。对不宜移送的，应当将其清单、照片或者其他证明文件随案移送， 不得以未移送赃款赃物为由，拒绝受理案件。（2)侦查机关冻结在金融机构的赃款，应当向人民法院随案移送该金融机构出具的证明文件，待人民法院作出生效判决后，由人民法院通知该金融机构上缴国库，该金 融机构应当向人民法院送交执行回单。（3)查封、扣押的赃款赃物，对依法不移送的，应当随案移送证据清单、照片或者其他证明文件，待人民法院作出生效判决后，由人民法院通知查封、扣押机关上缴国库，查封、扣押机关应当向人民法院送交执行回单。

。《刑诉解释》第86条规定，附带民事诉讼中依法负有赔偿责任的人包括：（1）刑事被告人（公 民、法人和其他组织）及没有被追究刑事责任的其他共同致害人；（2）未成年刑事被告人的监护人；（3）已被执行死刑的罪犯的遗产继承人；（4）共同犯罪案件中，案件审结前已死亡的被告人的遗产继承人；（5）其他对刑事被告人的犯罪行为依法应当承担民事赔偿责任的单位和个人。本案中张某属于“没有被追究刑亊责任的其他共同致害人”，而由于张某没有被起诉，不能称为“刑事诉讼被告人”，故而张某的监护人不属于“未成年刑亊被告人的监护人”，但对此可依据民事诉讼法、民法的相关规定判断，张某的监护人在张某没有个人财产或财产不足时，仍须承担赔偿责任。小李属于“共同犯罪案件中，案件审结前已死亡的被告人的遗产继承人”，注意这种赔偿责任的承担是基于法律的规定，不能因为小李不愿意而免除。《刑诉解释》第 87条规定，附带民事诉讼的成年被告人，应当承担赔偿责任的，如果其亲属自愿代为承担，应当准许，故赵某也可以在本案中承担赔偿责任。

。《行诉若干解释》第53条第2款。

。信赖保护原则并非《行政强制》所确立的基本原则。

沈某实施奸淫行为时不满14周岁，依法不负刑事责任，但不能因此否认其奸淫行为的存在。李某与沈某对同一幼女轮流实施了奸淫行为，即使沈某不负刑事责任，也应认定李某的行为构成强奸罪，且属于“轮奸”。

。对田某的监视居住实为非法限制人身自由，故为国家赔偿的范围，A的说法错误。对逮捕的赔偿，检察院为赔偿义务机关，故B项的说法错误。有期徒刑5年未执行，不属于国家赔偿的范围，C项的说法正确。田某被错误拘留和逮捕，若造成名誉权、荣誉权损害，可以请求消除影响、恢复名誉、赔礼道歉，不限于金钱赔偿，故D项的说法错误。

。收回决定本身并未经省政府批准，不符合《行政复议法实施条例》第13条规定，A的说法错误。D的说法无法律依据。本案中，公司依法取得土地使用权，市政府因省政府城市规划建造城市公园擻销其批准，公司可以使用信赖保护原则维持自己的权益，B的说法正确。C的说法符合《行政复议法实施条例》第10条规定。

。根据《刑诉解释》第条的规定，人民法院对具有下列情形的案件，应当分别作出裁判： (1)起诉指控的事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人的罪名成立的，应当作出有罪判决；（2)起诉指控的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名与人民法院审理认定的罪名不一致的，应当作出有罪判决； (3)案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人无罪的，应当判决宣布被告人无罪；（4)证据不足，不能认定被告人有罪的，应当以证据不足，指控的 犯罪不能成立，判决宣告被告人无罪；（5)案件事实部分清楚，证据确实、充分的，应当依法作出有罪或者无罪的判决；事实不清，证据不足的部分，依法不予认定； (6)被告人因不满16周岁，不予刑事处罚的，应当判 决宣告被告人不负刑事责任；（7)被告人是精神病人， 在不能辨认或者不能控制自己行为的时候造成危害结果，不予刑事处罚的，应当判决宣告被告人不负刑事责任；（8)犯罪已过追诉时效期限，并且不是必须追诉或 者经特赦令免除刑罚的，应当裁定终止审理；（9)被告人死亡的，应当裁定终止审理；对于根据已查明的案件事实和认定的证据材料，能够确认被告人无罪的，应当判决宣告被告人无罪。本题中的选项A、B、C、D分别属于上述第（2)、（7)、（9)、（1)种情形。

情报有两个特征：（1）关系我国的安全和利益；（2）尚未公开或者依照有关规定不应公开。该种信息不属于情报。

。证据的特性具体表现为：（1）客观性。诉讼证据的客观性，是指诉讼证据是客观存在的事实，而不是人们主观猜测和虚假的东西。诉讼证据的这一本质特征，决定了那些虚幻或虚假的情况、一切主观的东西（如本案中张某自认为长头发的一定是女子）都必须排除在诉讼证据之外。（2）关联性。诉讼证据的关联性是指诉讼证据与案件的待证事实之间存在客观的联系。很明显材料（1）缺乏证据的关联性。（3）合法性。我国的“两高”司法解释建立了非法言词证据排除规则，即严禁以非法的方法收集证据。凡经查证确实属于采用刑讯逼供或者威胁、引诱、欺骗等非法方法取得的证人证言、被害人陈述、被告人供述，不能作为指控犯罪或者定案的根据。但是对于由这些非法收集的言词证据而派生出来的其他实物证据、非法收集的实物证据，能不能予以排除？《刑事诉讼法》和相关的 司法解释都没有明确规定排除，当前司法实践中，应以 “两高”的司法解释为准。故材料(4)不能成为本案证据，而材料(5)不应排除。

聚众性犯罪中的首要分子，并不都是主犯。