2015年10月12日，甲公司与乙银行签订合同，借款3000-名校题库网

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学历类职业资格公务员医卫类建筑工程外语类计算机类财会类

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2015年10月12日，甲公司与乙银行签订合同，借款3000万元用于技术改造，期限3年。甲公司以所属10台数控机床向乙银行提供抵押担保，但未办理抵押登记。同时，应乙银行的要求，丙公司为甲公司的前述债务向乙银行提供了连带责任保证，但未约定与抵押担保的责任承担顺序。

后因甲公司厂房坍塌，抵押的9台数控机床毁损，仅1台幸存。经乙银行请求，甲公司又将所属的建设用地使用权抵押给乙银行，为所欠乙银行3000万元借款提供担保。为此，双方于2017年3月10日签订抵押合同，并约定，若甲公司到期不能还款，则该建设用地使用权归乙银行。双方办理了抵押登记。

甲公司为解决流动资金短缺，于2017年4月5日与不知情的丁公司签订买卖合同，将幸存的一台已为乙银行设定抵押的数控机床以500万元的价格出售给丁公司。丁公司依约于签订合同的次日向甲公司支付了全部价款，并拟于2017年4月12日提货。

2017年4月10日，甲公司又将该机床以550万元的价格卖给了不知情的戊公司。戊公司依约于签订合同的当日提走了该数控机床，并拟于4月底之前将价款支付给甲公司。丁公司依约前来提货时，发现机床已被戊公司提走，遂以自己是机床所有权人为由要求戊公司返还，被戊公司拒绝。

要求：根据上述内容，分别回答下列问题：

　　（1）甲公司与乙银行约定“如甲公司到期不能按时还款，则建设用地使用权归乙银行”是否能够实现？并说明理由。

　　（2）甲公司与丁公司之间、甲公司与戊公司之间的买卖数控机床的合同行为是否有效？并分别说明理由。

　　（3）丁公司是否有权以自己是机床所有权人为由要求戊公司返还？并说明理由。

　　（4）乙银行能否对甲公司已售出的数控机床行使抵押权？并说明理由。

　　（5）乙银行可否选择不行使其在建设用地使用权上的抵押权，而先要求丙公司就甲公司所负担的全部债务承担保证责任？并说明理由。

正确答案及解析

正确答案

解析

（1）该约定无法实现。根据规定，抵押权人在债务履行期限届满前，与抵押人约定债务人不履行到期债务时抵押财产归债权人所有的，只能依法就抵押财产优先受偿。（2分）

　　（2）甲公司与丁公司、甲公司与戊公司所签订的买卖合同均有效。如果出卖人就同一标的物订立多重买卖合同，原则上各个买卖合同均属有效，但标的物所有权归谁所有，需要另外规则确定。本题中，该转让即便未经抵押权人乙银行同意，其所签订的买卖合同也有效。（2分）

　　（3）无权。根据规定，在普通动产情形，如果出卖人就同一标的物订立多重买卖合同，在买卖合同均有效的情况下，买受人均要求实际履行合同的，先行受领交付的买受人请求确认所有权已经转移的，人民法院应予支持。本题中，由于车床已经交付给戊公司，因此所有权已经发生了转移，丁公司不能再要求戊公司将所有权转移给自己。（2分）

　　（4）乙银行不能对甲公司已售出的数控机床行使抵押权。根据规定，当事人以生产设备等设定抵押，抵押权自抵押合同生效时设立。但未经登记，不得对抗善意第三人。在本题中，甲公司以其数控机床向乙银行提供抵押担保时，未办理抵押登记，因此，抵押权人乙银行不能对抗善意第三人。（2分）

　　（5）乙银行不能先要求丙公司承担保证责任。根据规定，被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务时，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权。在本题中，在未约定担保责任承担顺序的情况下，由于物的担保由主债务人甲公司提供，乙银行应当首先就甲公司提供的物保行使抵押权，而不能首先要求丙公司承担保证责任。（2分）